Правовое положение консорциумов, синдикатов, пулов. Правовое положение финансово-промышленных групп щербачев александр александрович

480 руб. | 150 грн. | 7,5 долл. ", MOUSEOFF, FGCOLOR, "#FFFFCC",BGCOLOR, "#393939");" onMouseOut="return nd();"> Диссертация - 480 руб., доставка 10 минут , круглосуточно, без выходных и праздников

Щербачев Александр Александрович. Правовое положение финансово-промышленных групп: Дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03: Самара, 2003 191 c. РГБ ОД, 61:04-12/1044

Введение

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ФИНАНСОВО-ПРОМЫШЛЕННОЙ ГРУППЫ... 19

1. Юридические формы объединения капиталов в целях предпринимательской деятельности и предпосылки создания объединений юридических лиц 19

2. Понятие финансово-промышленной группы в российском законодательстве. Соотношение финансово-промышленной группы со схожими правовыми институтами 46

3. Способы и порядок создания ФПГ 68

A. Вертикальный способ создания ФПГ 69

Б. Горизонтальный (договорный) способ создания ФПГ 85

B. Порядок государственной регистрации ФПГ 94

ГЛАВА 2. РЕГУЛИРОВАНИЕ ВНУТРЕННИХ ОТНОШЕНИЙ В ФИНАНСОВО-ПРОМЫШЛЕННОЙ ГРУППЕ 102

1. Правовые проблемы организации управления в финансово-промышленной группе 102

2. Проблемы взаимной ответственности участников и центральной компании финансово-промышленной группы 120

ГЛАВА 3. НЕКОТОРЫЕ ПУБЛИЧНО-ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ФИНАНСОВО-ПРОМЫШЛЕННЫХ ГРУПП 137

1. Государство и финансово-промышленные группы: общие вопросы взаимодействия 137

2. ФПГ и антимонопольное законодательство 156

ЗАКЛЮЧЕНИЕ 167

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ НОРМАТИВНЫХ АКТОВ И

ЛИТЕРАТУРЫ 171

Введение к работе

Актуальность темы диссертационного исследования. Преобразования, произошедшие в экономике России, требуют пристального внимания ученых-правоведов к новым явлениям экономической и правовой действительности. Особенно это касается гражданско-правовых институтов, обслуживающих предпринимательские отношения.

В условиях глобальных изменений гражданского права Российской Федерации и становления подлинно частного права открылась сфера для регулирования отношений граждан и юридических лиц на основе общепризнанных в мире частноправовых принципов: независимости и автономии личности, признания и защиты частной собственности, свободы договора.

Для становления и развития частного права в этих условиях необходимо проведение исследований и разработок, определяющих и обосновывающих меры по созданию законодательных основ частноправовых отношений в России, формированию и внедрению в практику частноправовых идей и представлений, по подготовке специалистов высшей квалификации в области частного права 1 .

Одной из новых правовых категорий, появившихся в российском законодательстве в начале 90-х гг. 20 в., является финансово-промышленная группа (далее - ФПГ).

ФПГ были задуманы как средство стабилизации российской экономики, находившейся в глубоком структурном кризисе, которое усугубилось разрушением существовавших при плановой экономике хозяйственных связей, отсутствием зрелой рыночной инфраструктуры, потерей российскими товаропроизводителями значительной части внутреннего рынка, резким сокращением платежеспособного спроса, инфляцией, недостаточно быстрым формиро-

ванием эффективных финансово-кредитных институтов, обострением проблемы взаимной задолженности предприятий.

К конкретным предпосылкам, обусловливающим актуальность формирования ФПГ в приоритетных для России направлениях развития промышленного комплекса, можно отнести следующие:

необходимость соединения процессов приватизации, демонополизации и структурной перестройки промышленности;

острая потребность в создании новой системы инвестирования промышленности, в формировании интегрированных структур, способных к саморазвитию в условиях рынка;

рост количества коммерческих банков и торговых фирм, являющихся потенциальными инвесторами промышленности, а также увеличение их финансовых активов;

наличие серьезного структурного и финансово-инвестиционного кризиса в промышленности, особенно в сфере научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ и высоких технологий;

необходимость укрепления и обновления сложившихся технологических цепочек и кооперационных связей в производстве конкурентоспособной продукции, в том числе государствами - участниками СНГ;

сложность и недостаток опыта самостоятельного выхода отечественных предприятий на внешний рынок;

потеря значительной доли внутреннего товарного рынка России из-за появления на нем продукции крупных зарубежных, в том числе транснациональных, компаний.

Вместе с тем, несмотря на востребованность, действенное законодательство о ФПГ не создано до настоящего времени.

1 Указ Президента РФ от 7 июля 1994 года № 1473 «О программе «Становление и развитие частного права в России // Собрание законодательства РФ. 1994. №11. Ст. 1191.

Указ Президента РФ, посвященный вопросам ФПГ, а затем и соответст-вующий Федеральный закон (далее - Закон о ФПГ) , несмотря на определенные положительные стороны, к которым можно отнести, прежде всего, сам факт обращения внимания законодателя на сферу крупного предпринимательства, не создали продуманного и взвешенного правового регулирования ФПГ. Большинство норм российского Закона о ФПГ носят декларативный характер, нормы специального закона не нашли развития в Таможенном кодексе РФ 3 и Налоговом кодексе РФ 4 . Отсутствует понятие ФПГ и в «экономической конституции» - Гражданском кодексе РФ 5 , что, безусловно, никак нельзя поставить в заслугу законодателю.

Нормальное функционирование ФПГ, безусловно, приносит государству определенную пользу. Это, прежде всего, организационная и финансовая стабильность в сферах деятельности ФПГ, которая имеет свое основание в надлежащей организации крупного бизнеса, создании своеобразного «мозгового центра» - центральной компании ФПГ, в которую концентрируется вся информация о процессах, происходящих на предприятиях группы.

Организация крупного бизнеса в форме ФПГ позволяет осуществить столь желаемое государством слияние финансового и промышленного капитала, привлечь первый в производственный сектор экономики через механизм портфельного инвестирования (то есть вложения в ценные бумаги), а не банковского кредитования. Предполагаемое и зачастую предлагаемое государст-

Указ Президента РФ от 5 декабря 1993 г. № 2096 «О создании финансово-промышленных групп в Российской Федерации» // Собрание актов Президента и Правительства Российской Федерации. 1993 г. № 49. Ст. 4766.

2 Федеральный закон РФ от 30 ноября 1995 г. № 190 «О финансово-промышленных
группах» // Собрание законодательства РФ. 1995. № 49. Ст. 4697.

3 Таможенный кодекс РФ // Собрание законодательства РФ. 2003. № 22. Ст. 2066

4 Налоговый кодекс РФ. Часть 1 // Собрание законодательства РФ. 1998. №31. Ст.
3824.

5 Гражданский кодекс РФ. Часть 1 // Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст.
3301.

вом привлечение к участию в ФПГ научно-исследовательских учреждений позволит, во-первых, осваивать наукоемкие производства, и, во-вторых, как следствие, решить многие вопросы бедственного положения отечественной науки.

Вместе с тем, очевидны сложности, с которыми уже столкнулось общество в результате формирования экономических гигантов - ФПГ.

Это важные и острые проблемы взаимоотношений государства и крупного бизнеса. Эти отношения должны строиться на принципе независимости государственной власти от крупных финансовых группировок, которые, в свою очередь, не должны являться постоянными пользователями бюджетных средств, передающихся на безвозмездной и безвозвратной основе.

Нерешенными остаются многие правовые проблемы ФПГ. Это вопросы создания ФПГ и ответственности участников ФПГ. Определенные сложности вызывает субъектный состав ФПГ, взаимоотношения центральной компании ФПГ и прочих участников группы. Совершенно неудовлетворительно в законодательстве решен вопрос об органах управления ФПГ.

Следует заметить, что все перечисленные проблемы порождены, на наш взгляд, невысокой юридической техникой Закона о ФПГ. Использование в этом акте понятий, отсутствующих в ГК РФ, существенно затрудняет его понимание и применение. Например, в качестве признака ФПГ в Законе о ФПГ используется понятие «объединение активов». Хотя экономический смысл объединения активов вроде бы очевиден, но совершенно неясно, что конкретно законодатель подразумевает под этим выражением, ведь «слияние активов»

См. напр.: Указ Президента РФ от 18.05.1995 № 496 «О финансово-промышленной группе «Российский авиационный консорциум» // Собрание законодательства РФ. 1995. № 21. Ст. 1957.

А.А. Галаган отмечает, что вместо подлинного предпринимательства в России сложился олигархическо-номенклатурный капитализм с сильнейшим криминальным привкусом (см.: Галаган А.А. История предпринимательства российского: от купца до банкира. М: Ось-89, 1997.С. 11).

возможно и в результате присоединения и слияния юридических лиц, установления общей долевой собственности юридических лиц на какое-либо имущество, совместной инвестиционной деятельности и т.д.

К сожалению, российским законодателем до сих пор не выработано четкое представление о видах предпринимательских объединений. Союзов и ассоциаций юридических лиц, представленных в ПС РФ, явно недостаточно для нормального функционирования крупного предпринимательства. В настоящее время весьма интенсивно разрабатывается проект федерального закона «О холдингах» 1 , который совершенно не увязан ни с ГК РФ и акционерным законодательством, ни с Законом о ФПГ.

К сожалению, судебная практика, позволяющая в большинстве случаев нивелировать законодательную небрежность, в отношении вопросов создания и функционирования ФПГ полностью отсутствует. Нами не было обнаружено ни одного дела, дошедшего до Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, в котором предметом судебного спора стали бы вопросы организационной структуры ФПГ или ответственности центральной компании ФПГ и прочих ее участников. Это, в том числе, свидетельствует о том, что процессы создания ФПГ в России идут неинтенсивно, а соответствующее законодательство признается участниками оборота недостаточно эффективным.

Степень разработанности темы исследования. Несмотря на злободневность и достаточную сложность юридических вопросов, связанных с ФПГ, они почему-то не привлекают особого внимания современных ученых-цивилистов.

Остается только сожалеть, что при разработке этого закона, как впрочем, и других важнейших актов в сфере предпринимательства, законодателем практически не был учтен соответствующий западный опыт. Об этом свидетельствует хотя бы избранный законодателем термин - «холдинп>, который является принадлежностью англо-саксонской системы права, хотя наиболее близкое нашему законодательству германское право использует для обозначения того же явления термин «концерн».

Имеющиеся юридические исследования, посвященные ФПГ, выполнены либо в жанре комментария к Закону о ФПГ либо в виде статей в периодических изданиях. Очевидно, что названные формы не позволяют осуществить комплексный анализ такого сложного правового явления как ФПГ. Отметим, что научные исследования ФПГ на монографическом уровне в России до настоящего времени отсутствуют.

Весьма любопытно, что до 1917 г. внимание цивилистов к проблемам предпринимательских союзов было более пристальным. Об этом свидетельствуют хотя бы обзоры монографической и периодической литературы того времени 1 .

Достаточно своеобразным является советский этап исследования проблем объединений в народном хозяйстве. Он связан, в основном, с научным творчеством представителей науки хозяйственного права, таких как В.В. Лаптев, Н.И. Коняев, В.К. Мамутов, А.Г. Певзнер. Не обошли своим вниманием вопросы промышленных объединений и такие выдающиеся ученые того времени как С.Н. Братусь и А.В. Венедиктов.

Из литературы конца 80-х гг. прошлого века следует отдельно выделить работу М.И. Кулагина «Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо», которая содержит как интересный фактический материал, так и весьма ценные рассуждения о сути юридических инструментов, опосредующих образование крупных предпринимательских объединений.

К сожалению, мы можем отметить, что наиболее активно проблемы ФПГ разрабатываются лишь представителями экономической науки. Из современных авторов, исследовавших юридические проблемы создания и функционирования ФПГ, следует назвать В.Н. Петухова, который является автором ком-

1 См.: Поворинский А.Ф. Систематический указатель литературы по гражданскому праву, 1758-1904 гг. М: Статут, 2001. С. 372-374. Только в этом указателе, не охватывающем период с 1904 по 1917 гг. содержатся данные о 82 (!) работах по вопросам трестов, картелей и синдикатов.

ментария к соответствующему федеральному закону и ряда журнальных статей, посвященных ФПГ. Однако не все проблемы ФПГ получили отражение и решение в его работах. Следует упомянуть и И.С. Шиткину, посвятившую ФПГ параграф в опубликованном недавно учебном пособии по вопросам предпринимательских объединений (см. список использованной литературы).

На наш взгляд, имеющихся исследований ФПГ явно недостаточно. Совершенно не освещены проблемы, связанные с ответственностью участников ФПГ по обязательствам друг друга. Это также относится и к проблемным вопросам, связанным с созданием и определением компетенции органов управления в ФПГ.

Таким образом, налицо определенный недостаток серьезных научных исследований проблем ФПГ и необходимость его постепенно восполнения.

Цель и задачи исследования. Целью настоящей работы является исследование правового регулирования общественных отношений, возникающих в связи с созданием и деятельностью объединения предпринимателей в форме ФПГ. В работе предпринята попытка решения следующих вопросов, которые могут быть рассмотрены как частные задачи исследования:

Исследовать юридические формы объединения капиталов.

Определить место ФПГ в социально-экономической системе государства.

Выявить определение ФПГ, исходя из норм действующего законодательства и теории гражданского права.

Рассмотреть отличия ФПГ от схожих гражданско-правовых явлений, таких как простого товарищества, доверительное управление имуществом, учредительный договор, передача полномочий единоличного исполнительного органа, ассоциаций и союзов юридических лиц.

Исследовать способы создания ФПГ - вертикальный (холдинговый) и горизонтальный (договорный).

Рассмотреть понятие «холдинг» и его применение в российском законодательстве, а также соотношение этого понятия с понятием «финансово-промышленная группа».

Определить правовое положение центральной компании ФПГ в ФПГ холдингового и договорного типов.

Исследовать вопросы государственной регистрации ФПГ и правообра-зующее значение этого акта.

Рассмотреть проблемы создания и компетенции органов управления ФПГ и их соотношение с органами управления центральной компании ФПГ и прочих участников ФПГ.

Исследовать вопросы ответственности центральной компании ФПГ по обязательствах ее участников и ответственность участников ФПГ по обязательствам ее центральной компании.

Рассмотреть проблемы взаимоотношений ФПГ и государства, в том числе проблемы государственной поддержки ФПГ и создания транснациональных ФПГ.

Исследовать проблемы государственного регулирования конкуренции и монополий применительно к ФПГ.

Методологическая основа исследования. В качестве основного метода исследования заявленной темы использовался диалектический метод как главный способ объективного и всестороннего познания действительности. В работе также был использован системный подход, частноправовые методы исследования: формально-юридический, сравнительно-правовой. Для иллюстрации или обоснования тех или иных положений работы использовались достижения экономической теории и смежных экономических наук (в частности, экономической истории и экономической географии), которые, по нашему глубокому убеждению, являются необходимыми для выявления экономической сущности исследуемых правовых явлений.

Теоретическую основу исследования составили труды российских ученых-правоведов, в частности, Г.Е. Авилова, М.М. Агаркова, С.С. Алексеева, Ю.Г. Басина, В.А. Белова, Е.В. Богданова, М.И. Брагинского, С.Н. Братуся, А.В. Бенедиктова, В.В. Витрянского, А.Г. Гойхбарга, В.А. Дозорцева, Л.Г. Ефимовой, А.И. Каминки, Н.И. Клейн, Н.И. Коняева, М.И. Кулагина, Д.И. Мейера, В.П. Мозолина, В.Н. Петухова, И.А. Покровского, Л. И. Петражицко-го, А.П. Сергеева, Е.А. Суханова, И.Т. Тарасова, Ю.А. Тихомирова, Ю.К. Толстого, Е.А. Торкановского, В.А. Хохлова, Б.Б. Черепахина, Г.С. Шапкиной, Г.Ф. Шершеневича, И.С. Шиткиной, В.Ф. Яковлева и др.

Кроме того, в работе использовались труды зарубежных ученых-правоведов, таких как П. Беренс, Ф. Бернгефт, В. Варкалло, Р. Давид, И. Колер, X. Кетц, Г. Папе и др., использована англоязычная правовая и экономическая литература.

Научная новизна работы. Научная новизна работы заключается в том, что представленное исследование является первым комплексным монографическим исследованием проблем, связанных с созданием и деятельностью финансово-промышленных групп. Впервые в литературе делается попытка решения большинства частных проблем функционирования ФПГ, таких, например, как проблемы образования органов управления ФПГ и ответственности перед третьими лицами центральной компании ФПГ и участников ФПГ по обязательствам друг друга. В работе указывается на ряд пробелов и неточностей в законодательстве о ФПГ и предлагаются варианты их устранения.

Основные положения, выносимые на защиту. В результате рассмотрения правовых проблем, возникающих при создании и регулировании деятельности ФПГ, на защиту выносятся следующие положения:

і. ФПГ является закономерным результатом развития и усложнения экономической жизни. Анализ развития форм объединения капиталов демонстрирует следующие тенденции: первоначально происходит отделение личности

физического лица-учредителя от личности самого юридического лица в части ответственности по долгам юридического лица, которая ограничивается размером вклада в уставный капитал. Дальнейшая логика развития хозяйственной жизни порождает объединение юридических лиц, составляющих вместе единую производственную цепочку, или работающих в одной отрасли экономики. Такое объединение возможно как по вертикали (отношения материнской и дочерних обществ), так и по горизонтали (группа компаний, объединенных договором). Указанные процессы, хотя и различавшиеся с точки зрения господства формы собственности, но одинаковые по своей экономической сущности, происходили в 20 в. как на Западе, так и в СССР.

ФПГ по действующему российскому закону не является юридическим лицом, хотя и обладает некоторыми его признаками (организационное единство, необходимость государственной регистрации ФПГ). Подобное положение следует признать вполне отвечающим задачам современного регулирования предпринимательства, так как наделение ФПГ статусом юридического лица привело бы к чрезмерному усложнению юридической структуры бизнеса ФПГ и смешению понятий «финансово-промышленная группа», «холдинг», «основное юридическое лицо» и «дочернее юридическое лицо».

Действующий ГК РФ не содержит определения ФПГ, что следует признать его недостатком. В работе предлагается ввести в текст ГК РФ определение ФПГ, а также принять федеральный закон, содержащий комплексное регулирование объединений предпринимателей. Предлагается следующее определение ФПГ: «Финансово-промышленная группа - не являющееся юридическим лицом объединение коммерческих либо коммерческих и некоммерческих юридических лиц на основе договора о создании финансово-промышленной группы и/или на основе участия одного лица в уставном капитале другого лица для осуществления совместной деятельности по решению общих задач».

Договор о создании ФПГ следует отличать от договора простого товарищества по следующим причинам: во-первых, в ФПГ отсутствует общее имущество, на которое члены ФПГ имеют право общей долевой собственности. Во-вторых, ответственность участников ФПГ по обязательствам центральной компании ФПГ следует отличать от случаев солидарной ответственности товарищей по договору простого товарищества, так как товарищи несут солидарную ответственность за свои действия, а на участников ФПГ возлагается ответственность за действия другого лица.

В ст. 11 Закона о ФПГ следует исключить указание на то, что центральная компания ФПГ может быть создана в форме ассоциации или союза юридических лиц. Подобное предложение обосновывается следующими соображениями. Во-первых, в соответствии с ГК РФ ассоциация или союз могут быть созданы только коммерческими или только некоммерческими юридическими лицами, создание смешанных ассоциаций (союзов) не допускается. Это препятствует вхождению в состав ФПГ некоммерческих организаций. Во-вторых, ассоциация коммерческих юридических лиц не может осуществлять предпринимательскую деятельность (абз. 2 п. 1 ст. 121 ГК РФ). Центральная компания ФПГ должна создаваться в форме либо общества с ограниченной ответственностью, либо закрытого акционерного общества, то есть тех организационно-правовых форм, в которых осложнена передача акций (долей в уставном капитале) третьим лицам.

6. Предусмотренные Законом о ФПГ способы создания ФПГ (холдинго
вый и договорный) не отражают всего многообразия предпринимательских
отношений и не отвечают нуждам предпринимательских объединений. В За
кон о ФПГ следует внести изменения, разрешающие комбинировать указан
ные способы при создании ФПГ. Тем самым существенно облегчится вхожде
ние в ФПГ некоммерческих организаций и унитарных предприятий.

Во избежание противоречий следует исключить из текста Закона о ФПГ указание на «объединение активов» участников ФПГ (ст.ст. 2 и 7 Закона о ФПГ). Под «объединением активов» следует понимать внесение имущества участниками договорной ФПГ в уставный капитал образуемой центральной компании ФПГ. В ФПГ холдингового типа «объединением активов» является участие центральной компании ФПГ в уставном капитале дочерних обществ.

Государственную регистрацию ФПГ следует отличать от государственной регистрации юридических лиц, осуществляемую в соответствии с соответствующим законом. Государственная регистрация ФПГ не влечет за собой появления нового субъекта права, хотя в законе и говорится о приобретении совокупностью юридических лиц, образующих ФПГ, «статуса финансово-промышленной группы». Это выражение закона следует понимать в том смысле, что «статус ФПГ» является своеобразным признаком общности юридических лиц, позволяющим юридическим лицам, объединившимся в ФПГ, претендовать на поддержку со стороны государства, предусмотренную Законом о ФПГ.

Исходя из смысла действующего Закона о ФПГ совет управляющих ФПГ создается только в ФПГ договорного типа. Следует дополнить указанный закон нормой о создании совета управляющих в любой ФПГ независимо от способа ее создания.

ю. В компетенцию совета управляющих ФПГ не может входить решение вопросов, касающихся уставного капитала и органов управления членов ФПГ. В свою очередь, сфера компетенции совета управляющих не может быть четко описана вследствие отсутствия у ФПГ статуса юридического лица. Следует признать, что решения совета управляющих ФПГ по вопросам, касающимся организационно-правовых аспектов деятельности членов ФПГ, могут носить только рекомендательный характер. В компетенцию совета управляющих, на наш взгляд, можно включать вопросы, касающиеся общих, генеральных задач

ФПГ как общности юридических лиц. Поэтому формирование совета управляющих ФПГ следует производить исходя из принципа «один участник ФПГ -один голос», а не в зависимости от участия в уставном капитале центральной компании ФПГ.

п. Действие нормы об ответственности членов ФПГ по обязательствам центральной компании следует распространить и на участников ФПГ холдингового типа, тем более что в Законе о ФПГ имеется некоторое ограничение действия подобной ответственности - она распространяется на членов ФПГ только в том случае, если неисполнение обязательств центральной компанией ФПГ имело место в результате участия в деятельности группы. Это предложение объясняется тем, что ФПГ как холдингового, так и договорного типов представляют собой экономическую и юридическую общность.

12. В ст. 14 Закона о ФПГ имеется в виду не солидарная обязанность членов ФПГ и центральной компании ФПГ исполнять обязательства последней, а обязанность членов ФПГ нести солидарную с ее центральной компанией ответственность за нарушение ею принятых на себя обязательств. Для обеспечения правильного и единообразного понимания этой нормы закона следует исключить из абз. 2 ст. 14 слова «исполнения солидарной обязанности» и заменить их словами «солидарной ответственности». Пункт 1 ст. 14 следует изложить в следующей редакции: «Участники ФПГ солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам центральной компании ФПГ, возникшим в результате ее участия в ФПГ».

із. Следует установить субсидиарную ответственность центральной компании ФПГ по долгам несостоятельного участника ФПГ, исключив из условий ответственности необходимость наличия вины центральной компании. Объяснение такой позиции коренится в экономической сущности ФПГ, члены которой осуществляют единую экономическую политику под руководством центральной компании.

14. Степень государственного воздействия на предпринимательство следует различать в зависимости от уровня последнего. Если на уровне малого предпринимательства государственное вмешательство должно быть минимальным, то в сфере крупного предпринимательства, в том числе в сфере деятельности ФПГ, его роль должна быть усилена. Однако государственное вмешательство в этой сфере должно быть строго направленным, его основная цель - защита слабой стороны участников правоотношений в сфере крупного предпринимательства, а также защита интересов государства как собственника.

Теоретическая и практическая значимость диссертационного исследования. Теоретические положения, содержащиеся в диссертации, могут быть использованы и фактически используются при разработке учебных программ по курсам «Гражданское право», «Предпринимательское право», «Коммерческое право», а также при дальнейшем исследовании проблем ФПГ.

Предложения по совершенствованию законодательства, содержащиеся в работе, могут найти применение в правотворческой деятельности при создании новых и совершенствовании действующих нормативных актов о ФПГ.

Практические выводы, сделанные автором, применимы при рассмотрении конкретных гражданских споров в судах общей юрисдикции и арбитражных судах, а также при составлении договоров о создании ФПГ, организационных проектов ФПГ, уставов центральных компаний ФПГ, а также локальных нормативных актов ФПГ.

Апробация результатов исследования. Положения диссертации частично изложены автором в опубликованных статьях, в выступлениях на научных конференциях, при проведении семинарских занятий по курсу «Гражданское право» в Институте права Самарской государственной экономической академии. Авторская позиция по вопросам юридических форм объединений юри-

дических лиц неоднократно использовалась на практике в деятельности ряда крупных коммерческих организаций Самарской области.

Структура работы обусловлена научной целью и задачами исследования. Диссертация состоит из введения, трех глав, объединяющих семь параграфов, заключения и списка использованной литературы.

Юридические формы объединения капиталов в целях предпринимательской деятельности и предпосылки создания объединений юридических лиц

Некоторые общие вопросы формирования категории «юридическое лицо». Накопление материальных ценностей и развитие экономических связей привело человечество с необходимости создания правового института, позволяющего, с одной стороны, минимизировать риски ведения предпринимательской деятельности, а с другой, упорядочить процесс слияния капитала для ее осуществления. Таковы в общих словах причины появления в юриспруденции категории юридического лица. Заметим, что римское право, являющееся по сути основой современного частного права, не знало категории «юридическое лицо», хотя соответствующие образования (коллегии, муниципии), не являющиеся физическими лицами, но являющиеся субъектами права, в Риме существовали1.

Юридическое лицо изначально отличается от лица физического. Это отличие заключается в том, что юридическое лицо не обладает ни физическим проявлением своей сущности, ни таким признаком лица как способность формировать и изъявлять волю.

Понятие и сущность юридического лица, как отмечает С.Н. Братусь, является одним из самых запутанных в теории гражданского права1. Подобная запутанность связана с огромным количеством теорий юридического лица, предложенными как иностранными, так и российскими учеными- цивилистами. Рассмотрение всех теорий юридического лица не входит в нашу задачу; юридическое лицо в настоящее время является объективной действительностью социально-экономической жизни, своеобразной «данностью», которую следует безоговорочно принять.

Тем не менее, отметим, исследователями понятия «юридическое лицо» что были выработаны следующие признаки юридического лица, позволяющие квалифицировать объединение людей в качестве субъекта права:

1) организационное единство;

2) имущественная обособленность;

3) самостоятельная ответственность;

4) участие в гражданском обороте от своего имени.

Кроме того, некоторые авторы предлагают считать признаком юридического лица особый порядок его признания государством - посредством госу-дарственной регистрации. С этим мнением можно согласиться, так как общепринятая процедура создания юридических лиц в обязательном порядке требует внесения данных о лице в реестр юридических лиц, который ведется компетентным государственным органом. Только с момента государственной регистрации юридическое лицо приобретает возможность иметь права и нести обязанности перед третьими лицами. Таким образом, государственная регистрация юридического лица является правообразующим фактом.

В теории гражданского права сложилась определенная классификация юридических лиц в зависимости от цели их деятельности и организационно-правовой формы. По цели деятельности различают следующие юридические лица - коммерческие и некоммерческие организации. Если цель деятельности первых - извлечение прибыли, то основная цель существования некоммерческих организаций - решение определенных социальных задач. В силу направленности работы нас будут интересовать только коммерческие юридические лица, которые в свою очередь представлены несколькими основными организационно-правовыми формами: товариществами и обществами.

На примере рассмотрения отдельных форм товариществ и обществ, представленных в действующем российском гражданском законодательстве, можно проследить весьма характерное для развивающихся экономических отношений отделение трудового элемента в деятельности юридического лица от денежного.

Правовые проблемы организации управления в финансово-промышленной группе

Категория управления длительное время оставалась, в основном, предметом изучения экономической науки. В сфере правовых наук категория управления изучалась лишь в рамках административного права. Лишь с началом экономических реформ в России термин «управление» стал использоваться в некоторых сферах частноправового регулирования, а именно - в так называемом «корпоративном праве».

В настоящее время корпоративному управлению посвящается достаточно много научных исследований2. Общенаучное определение управление можно сформулировать следующим образом: «Управление представляет собой целенаправленной воздействие на управляемую систему».

Существует точка зрения, в соответствии с которой, под корпоративным управлением понимается механизм или система взаимодействия участников корпорации, основанная на способах представления своих интересов

Указанное определение страдает некоторыми недостатками. Во-первых, было бы неправильным основывать определение управления исключительно через интересы участников предпринимательского объединения. Практика показала, что интересы, например, акционеров отнюдь не однородны. Есть интересы миноритарных акционеров (акционерного меньшинства), есть интересы крупных акционеров, и они зачастую не совпадают. Миноритарии, в основном, заинтересованы в получении дивиденда по акциям. Это вполне объяснимо, так как миноритарными акционерами зачастую являются работники приватизированных предприятий, то есть люди мало- и среднеобеспеченные1. Держателями значительных по размеру пакетов акций ключевых предприятий являются крупные финансовые структуры, которые заинтересованы в капитализации имущества предприятия, направлении финансовых средств на дальнейшее развитие и модернизацию производства, но никак не на «распыление» их на выплату дивидендов. Именно на стыке этих интересов и возникают многочисленные акционерные споры.

Кроме того, следует принимать во внимание и интересы менеджмента юридического лица. Многие авторы отмечают сращивание функции управления и функции собственника в большинстве акционерных обществ. Наиболее характерный пример тому - существенная доля приватизированных предприятий, контрольный пакет акций которых принадлежит лицам, осуществлявшим полномочия директора предприятия до и во время приватизации, а зачастую и после завершения процесса преобразования предприятия в акционерное общество3.

На наш взгляд, более верным было бы определить управление в предпринимательском объединении как основанный на нормах закона и учредительных документов процесс формирования и реализации волеизъявления соответствующего органа управления, касающегося деятельности управляемого субъекта.

Таким образом, для исследования юридических форм управления следует исследовать правовой статус органа управления и порядок принятия им решений, который собственно и составляет процедуру управления.

Саму процедуру управления следует отграничивать от управленческой системы, то есть горизонтальных и вертикальных связей между ее составляющими - лицами, занимающими различные должности в управляемом субъекте1.

Кроме того, следует отличать управления от понятия «контроль». В интересующей нас сфере предпринимательских объединений корпоративный контроль следует понимать как проверку лицами, наделенными контрольными полномочиями, соответствия принятых решений нормам законодательства или учредительным документам, а также выполнения принятых решений.

В Законе о ФПГ собственно управлению в ФПГ посвящены ст. 10 и 11. В соответствии со ст. 10 Закона, высшим органом управления ФПГ является совет управляющих ФПГ, включающий представителей всех ее участников. В соответствии со ст. 11 Закона о ФПГ центральная компания ФПГ выступает от имени участников ФПГ в отношениях, связанных с созданием и деятельностью группы.

Следует разграничить полномочия совета управляющих по управлению ФПГ и полномочия центральной компании ФПГ и определить место этих субъектов управления в организационной структуре ФПГ.

Государство и финансово-промышленные группы: общие вопросы взаимодействия

Описание правового положения ФПГ будет неполным, если мы оставим в стороне вопросы взаимодействия объединений предпринимателей и государства. Отрицать значимость влияния государства на формирование экономического потенциала ФПГ означает попросту не обращать внимание на действительность.

Соприкосновение интересов государства и ФПГ может происходить в самых разнообразных формах.

В.Н. Петухов указывает на следующие меры административно-правового регулирования деятельности ФПГ:

Регистрационно-легализующий порядок образования и деятельности;

Целевое программирование формирования и развития корпораций в приоритетных для государства сферах;

Антимонопольное регулирование

Однако такая классификация страдает, во-первых, неполнотой охвата жизненных явлений и, во-вторых, сомнительна с позиции отнесения некоторых перечисленных мер к области административного регулирования.

Мы предлагаем выделить следующие сферы, в которых происходит взаимодействие государства в лице его органов и ФПГ.

Первая сфера - это сфера организационной деятельности ФПГ, а именно - проектирование ФПГ, согласование организационного проекта с различными государственными органами, регистрация ФПГ, получения необходимых лицензий и разрешений для осуществления деятельности, заявленной в качестве целей образования ФПГ, а также отзыв государственной регистрации группы.

Вторая сфера - это сфера контроля государства за деятельностью ФПГ. Она включает самые разнообразные отношения - в частности, по поводу правильности исчисления и уплаты налогов участниками ФПГ, по поводу регулирования конкуренции на товарных и финансовых рынках, по поводу проверки правильности использования средств государственного бюджета и иного государственного имущества, переданного ФПГ.

И, наконец, третья сфера - это совместная деятельность государства и ФПГ для достижения общих целей.

Участие государства в стадии создании ФПГ было рассмотрено нами ранее (см. 3 главы 1 настоящей работы), антимонопольному регулированию деятельности ФПГ будет посвящен следующий параграф настоящего исследования, поэтому есть смысл подробно остановиться на исследовании третьей сферы взаимодействия - совместная деятельность государства и ФПГ по достижению общих целей.

В.Н. Петухов называет эту сферу «целевое программирование формирования и развития корпораций в приоритетных для государства сферах» и относит ее к сфере административного регулирования.

Что является содержанием этой сферы взаимодействия ФПГ и государства? Думается, что это, прежде всего, разработка и реализация государственных целевых программ в области наиболее значимых аспектов жизнедеятельности государства, такие как высокие технологии, оборона, экология и т.п. Государственные целевые программы содержат комплекс форм и методов воздействия федеральных органов исполнительной власти на негосударственные коммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую, и, прежде всего, производственную, деятельность в соответствующих отраслях и сфеpax. При помощи комплексных целевых программ федеральные органы исполнительной власти стимулируют деятельность негосударственных предпринимательских структур в целях обеспечения общегосударственных интересов.

Правовое положение данных субъектов определяется Федеральным законом от 30 ноября 199S г. «О финансово-промышленных группах». Финансово - промышленная группа (ФПГ) - это совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании ФПГ.

Участниками ФПГ признаются юридические лица, подписавшие договор о создании ФПГ, и учрежденная ими центральная компания ФПГ либо основное и дочерние общества, образующие финансово-промышленную группу. В силу закона или договора ведение дел финансово-промышленной группы осуществляется центральной компанией, которая представляет собой юридическое лицо, учрежденное всеми участниками договора о создании ФПГ или являющееся по отношению к ним основным обществом, По обязательствам центральной компании ФПГ, возникшим в результате участия в ее деятельности, участники несут солидарную ответственность в порядке, установленном договором. В качестве высшего органа управления ФПГ выступает совет управляющих, включающий представителей всех ее участников.

В состав финансово-промышленной группы могут входить коммерческие и некоммерческие организации, в том числе и иностранные, за исключением общественных и религиозных организаций (объединений). Участие более чем водной финансово-промышленной группе не допускается. Исходя из сущности финансово-промышленной группы обязательно наличие среди ее участников организаций, работающих в сфере производства товаров и услуг, а также банков и других кредитных организаций.

Статус финансово-промышленной группы приобретается в результате ее государственной регистрации. Регулирование создания (в том числе государственная регистрация), деятельности и ликвидации финансово-промышленных групп осуществляется Министерством экономического развития и торговли РФ. Государственная поддержка деятельности ФПГ осуществляется через предоставление государственных гарантий для привлечения различного рода инвестиций, передачу в доверительное управление центральной компании временно закрепленных за государством пакетов акций участников и др.

Полномочия Федеральной службы по финансовым рынкам в сфере корпоративного регулирования

Федеральная служба по финансовым рынкам (ФСФР России) является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по нормативно-правовому регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков (за исключением банковской и аудиторской деятельности), в том числе по контролю и надзору в сфере страховой деятельности, кредитной кооперации и микрофинансовой деятельности, деятельности товарных бирж, биржевых посредников и биржевых брокеров, обеспечению государственного контроля за соблюдением требований законодательства Российской Федерации о противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком. Руководство ФСФР осуществляет Правительство РФ.ФСФР руководствуется в своей деятельности Конституцией Российской Федерации, федеральными конституционными законами, федеральными законами, актами Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, а также настоящим Положением.

Федеральная служба по финансовым рынкам осуществляет следующие полномочия в установленной сфере деятельности:

1. вносит в Прав-во РФ проект плана работы и прогнозные показатели деятельности Службы;

2. принимает участие в разработке проектов основных направлений развития финансовых рынков, проектов федеральных законов и нормативных правовых актов Президента РФ и Правительства РФ по вопросам сферы деятельности Службы

3. на основании и во исполнение Конституции РФ, федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации принимает нормативные правовые акты, устанавливающие порядок и условия в сфере корпоративного регулирования

4. ведет:единый гос реестр субъектов страхового дела, реестр объединений субъектов страхового дела; реестр аттестованных лиц, прошедших аттестацию в соответствии с законодательством РФ; реестр профессиональных участников рынка ц.б.; госреестр кредитных потребительских кооперативов;госреестр саморегулируемых организаций кредитных потребительских кооперативов; гос реестр микрофинансовых организаций; гос реестр саморегулируемых организаций микрофинансовых организаций;реестр паевых инвестиционных фондов; и пр.

5. контролирует:соблюдение страхового законодательства субъектами страхового дела; выполнение иными физ и юр лицами требований страхового законодательства в пределах своей компетенции;исполнение плана восстановления платежеспособности финансовой организации; представление субъектами страхового дела, в отношении которых принято решение об отзыве лицензий, сведений о прекращении их деятельности или ликвидации;достоверность представляемой субъектами страхового дела отчетности; и пр

6. проводит проверки: профессиональных участников рынка ц б, управляющих компаний, их саморегулируемых организаций, а также специализированных депозитариев; деятельности жилищных накопительных кооперативов; деятельности субъектов страхового дела (страховых организаций, обществ взаимного страхования, страховых брокеров и страховых актуариев);ипр

7. принимает решения:о назначении временной администрации финансовой организации или нецелесообразности такого назначения, о продлении срока деятельности временной администрации финансовой организации, о досрочном прекращении деятельности временной администрации финансовой организации и назначении новой временной администрации; об отстранении руководителя временной администрации финансовой организации от исполнения возложенных на него обязанностей; о проведении выездной проверки деятельности финансовой организации по результатам анализа плана восстановления ее платежеспособности;об ограничении или о приостановлении полномочий исполнительного органа финансовой организации; и пр

8.согласовывает: решения совета негосударственного пенсионного фонда о его реорганизации и состав ликвидационной комиссии негосударственного пенсионного фонда; продажу, передачу страхового портфеля страховой организации в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации; программы подготовки арбитражных управляющих в делах о банкротстве в соответствующих финансовых организациях;

9. запрашивает и получает информацию о финансово-хозяйственной деятельности микрофинансовых организаций у органов гос статистики, федерального органа исп власти, осуществляющего госрегистрацию юр лиц, и иных органов гос контроля и надзора;

10. запрашивает и получает информацию о микрофинансовой организации из Единого государственного реестра юридических лиц;

11. обеспечивает соответствие сведений о микрофинансовой организации в госреестре микрофинансовых организаций сведениям об указанной организации в ЕГРЮЛ

12. требует от органов управления микрофинансовой организации устранения выявленных нарушений;

13. публикует в печатном органе информационные материалы по правоприменительной практике в установленной сфере деятельности, справочные и иные материалы по вопросам, отнесенным к компетенции Службы;

14. обобщает практику применения законодательства в установленной сфере деятельности;

15. размещает на сайте в сети Интернет и публикует в печатном органе единый государственный реестр субъектов страхового дела, реестр объединений субъектов страхового дела, информацию о приостановлении, ограничении, возобновлении действия или отзыве лицензии субъектов страхового дела, а также статистические данные об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств;

17. осуществляет функции главного распорядителя и получателя средств федерального бюджета, предусмотренных на содержание Службы и реализацию возложенных на нее функций;

18. обеспечивает в пределах своей компетенции защиту сведений, составляющих государственную тайну;

19. обеспечивает мобилизационную подготовку Службы, а также контроль и координацию деятельности находящихся в ее ведении организаций по мобилизационной подготовке; и др.

Анализ современных тенденций в сфере экономики показывает, что интеграция банковского и промышленного капитала - характерная особенность и объективная закономерность возникновения и развития мощных финансово-промышленных объединений. В промышленно развитых странах указанная интеграция практически завершена, созданы и успешно действуют на внутреннем и внешнем рынках немногочисленные (по сравнению с другими предпринимательскими структурами) транснациональные компании (ТНК), финансово-промышленные группы (ФПГ), а также иные финансово-промышленные объединения. Так, в результате союза банковского и промышленного капиталов США были созданы крупные финансовые объединения в виде семейных групп (Морганов, Рокфеллеров, Меллонов и др.). Интересна практика срастания крупнейших концернов и банков в ФРГ (например, финансовые группы "Дойче Банк", "Дрезднер Банк", "Коммерц Банк"). Крупные финансовые объединения действуют во Франции и других европейских государствах. Во Франции - это мощная нефтяная группа "Компани франсэз де петроль", нефтяная компания "Эльф-Акитен", в автомобилестроении -частная "Пежо" и государственная "Рено".

В Японии выделяют два уровня группирования: киге сюдан (сюданы) и киге гуруппу (или кэйрэцу). Основное их отличие заключается прежде всего в характере деятельности финансово-промышленных объединений и системе связей. Сюданы - это универсальные межотраслевые комплексы, объединяющиеся вокруг соответствующего банка и торговой фирмы. Связи между участниками сюдана скрепляются системой перекрестного владения акциями, перекрестным директоратом и т.д.. В числе первого уровня необходимо в первую очередь назвать такие финансово-промышленные объединения Японии, как "Мицуи", "Мицубиси", "Сумитомо", "Фуе" ("Ясуда").

Киге гуруппу (кэйрэцу) представляют собой объединения преимущественно вертикального типа. В структуре кэйрэцу между головной (материнской) компанией и входящими в состав объединения предприятиями существуют различные виды связей, основа которых -производственный профиль материнской фирмы.

В современной России процесс формирования финансово-промышленных объединений, в том числе ФПГ, находится в стадии своего становления. Можно говорить о создании в Российской Федерации крупнейших холдингов, ФПГ и альянсов коммерческих банков. Например, в состав нефтегазового конгломерата входят Национальный резервный банк, Газпромбанк, КБ "Империал", РАО "Газпром", нефтяная компания "ЛУКОЙЛ", внешнеторговое объединение "Газэкспорт" и т.д.

По оценкам президента ассоциации финансово-промышленных групп России О.Н. Сосковца, в настоящее время официальный статус ФПГ получили более 80 групп. В их состав вошли на добровольной основе 1000 промышленных предприятий и организаций, более 80 финансово-кредитных институтов. Общая численность занятых приближается к 4 млн. человек. Группы обеспечили прирост выпуска продукции на 3,5%, объем реализованной продукции - на 5%, экспорта - на 10%, инвестиций - на 6%. Такова статистика, но за ней скрывается положительная динамика развития финансово-промышленных групп в России.

На банковском рынке происходит также концентрация и централизация банковского капитала. Быстрый рост группы банков, занимающих сильные позиции, наблюдается в Москве. Такое положение сохранится. Так, исторически Лондон является важнейшим финансовым центром.

Рост капиталов московских банков привел к расширению сферы их интересов как внутри России, так и за ее пределами. Например, КБ "Российский кредит" имеет дочерние банки в Киргизии, Туркмении, Грузии, Азербайджане. В обозримом будущем формирование финансовых объединений в России может завершиться и в виде семейных групп. Пока для этого завершения не наступил благоприятный момент.

В литературе (преимущественно экономической) отмечается положительный опыт становления и развития ФПГ в Южной Корее. В частности, на этапе становления рыночной экономики Южная Корея жестко закрыла свой рынок, создавая крупные структуры, с помощью которых завоевывала место на внешнем рынке. Что касается России, то здесь, напротив, наблюдается ничем не обоснованная открытость отечественной экономики для иностранных поставщиков (изготовителей).

Кроме того, используемые в Южной Корее авторитарный стиль руководства, патронаж государства, система государственных льгот близки и понятны российской экономике и политическому истеблишменту. Характерные черты восточной модели управления в большей степени соответствуют не только природе нашего общества, но и русскому менталитету. Весьма интересная и продуктивная мысль!

Законодательство о ФПГ. Вместе с тем проблема становления и развития финансово-промышленных объединений в Российской Федерации связана не только с политическими, социально-экономическими, но и юридическими вопросами. Сравнительно недавно (30 ноября 1995 г.) в России был принят Федеральный закон "О финансово-промышленных группах", который устанавливает правовые основы создания, деятельности и ликвидации ФПГ. С его принятием утратил юридическую силу Указ Президента РФ от 5 декабря 1993 г. N 2096 "О создании финансово-промышленных групп в Российской Федерации". Сейчас в данной сфере действуют и другие подзаконные акты. Постановлением Правительства РФ от 16 января 1995 г. N 48 утверждена специальная Программа содействия формированию финансово-промышленных групп, подписан Указ Президента РФ от 1 апреля 1996 г. N 443 "О мерах по стимулированию создания и деятельности финансово-промышленных групп" <3>. Ряд важных постановлений Правительства РФ был принят по тем или иным вопросам создания и организации деятельности ФПГ. К их числу относятся: Постановления от 23 мая 1994 г. N 508 "О порядке проведения экспертизы проектов создания финансово-промышленных групп, представленных на рассмотрение Правительства Российской Федерации" <4>, от 22 мая 1996 г. N 621 "О порядке ведения государственного реестра финансово-промышленных групп Российской Федерации" <5>, от 9 января 1997 г. N 24 "О порядке ведения сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса финансово-промышленных групп" <6>. Данный перечень ограничен.

В числе ведомственных актов надо назвать письмо Госкомимущества РФ от 17 октября 1994 г. N ПМ-35/8814 "О некоторых нормах, регулирующих создание финансово-промышленных групп и холдинговых компаний". В нем определяется статус ФПГ, взаимоотношение групп и холдингов, концернов, союзов, ассоциаций и других объединений.

Закон о ФПГ, несмотря на свою "молодость", уже стал предметом критики со стороны не только юристов, но и экономистов. Так, В.Д. Рудашевский, автор замечательной статьи по рассматриваемой проблеме, справедливо отмечает, что названный Закон должен быть актом прямого действия, однако из его 22 статей половина содержит отсылку к административным актам, решениям субъектов РФ и международным соглашениям практически по всем вопросам, имеющим принципиальное значение. Имеются и конкретные пробелы и недостатки Закона, а это служит основанием для продолжения работы над совершенствованием и самого Закона, и принятых во исполнение отдельных правовых актов.

Мы согласны с мнением о том, что в условиях переходного периода такой Закон о ФПГ необходим. Российская экономика еще не готова к использованию только рыночных регуляторов. Так, в промышленно развитых странах законодатель не стремится "зарегулировать" статус предпринимательских объединений и в целях поддержания свободы рыночных отношений старается придать правовым конструкциям гибкость и эластичность. На наш взгляд, надо продолжить работу над совершенствованием Закона о ФПГ с определением его места в системе российского законодательства. Пока что Закон о ФПГ (равно как и законодательство о финансово-промышленных группах) стоит изолированно в действующем законодательстве. Ни ГК РФ, ни законы о хозяйственных обществах не называют ФПГ в качестве субъектов права.

Понятие и виды ФПГ. В Законе (ст. 2) дается определение понятия ФПГ, которое существенно отличается от определения, содержавшегося ранее в Указе Президента РФ от 5 декабря 1993 г. N 2096. ФПГ определяется как совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании ФПГ в целях технологической или экономической интеграции для реализации соответствующих намерений.

Идея создания ФПГ не нова. ФПГ формируется в целях объединения материальных и финансовых ресурсов ее участников для повышения конкурентоспособности и эффективности производства, создания рациональных технологических и кооперационных связей, увеличения экспортного потенциала и т.д. Иначе говоря, в рамках ФПГ происходит объединение финансового (банковского) капитала и промышленного потенциала региона, отрасли, страны. ФПГ - это финансово-промышленная олигархия, которую в свое время критиковали известные классики.

Из легального определения ФПГ следует, что группы организуются либо в виде холдинга (основная компания и дочерние общества), либо через систему участия, при которой участники ФПГ на основе договора объединяют свои материальные и нематериальные активы полностью и частично. Такой вывод заслуживает внимания в контексте сравнения ФПГ с холдингом. ФПГ может быть смоделирована по типу холдинга.

ФПГ не является юридическим лицом и не может рассматриваться в качестве объединения юридических лиц. Юридическими лицами являются участники ФПГ, а также центральная компания ФПГ, образованная всеми ее участниками (ст. 11 Закона о ФПГ).

На наш взгляд, использование в Законе о ФПГ словосочетания "совокупность юридических лиц" нельзя рассматривать как некую ошибку законодателя. ГК РФ не содержит каких-либо положений, регулирующих статус ФПГ. Вопреки мнению А.Г. Мовсесяна, разрешенная ГК РФ форма ассоциаций и союзов не дает возможности для интеграции банковского и промышленного капитала. С точки зрения ГК РФ (ст. 121) коммерческие и некоммерческие организации могут добровольно объединиться в ассоциации (союзы) этих организаций. Причем ассоциации (союзы) являются некоммерческими организациями со статусом юридического лица. По этой причине ряд ученых-юристов справедливо считают, что ФПГ не вписывается в действующую систему юридических лиц.

Статус ФПГ весьма показателен: недопустимо сводить все коллективные образования к гражданско-правовой категории "юридическое лицо". Субъектами права, в том числе и гражданского, могут быть образования, не обладающие признаками юридического лица. Прорыв в этом направлении сделан. В силу п. 2 ст. 27 АПК РФ арбитражному суду (в случаях, предусмотренных федеральными законами) подведомственны дела по экономическим спорам и иные дела с участием образований, не являющихся юридическими лицами. В частности, государственные органы, органы местного самоуправления и иные органы, обратившиеся в арбитражный суд, обладают процессуальными правами и обязанностями лиц, участвующих в деле (ст. 40, 41 АПК РФ).

Гражданский кодекс не признает ФПГ в статусе юридического лица, т.е. субъекта гражданского права. Аналогичная ситуация наблюдается в сфере действия норм других отраслей права. Закон о ФПГ (ст. 13) предусматривает возможность сводного (консолидированного) учета, отчетности и баланса для участников ФПГ в случаях и порядке, установленных законодательством РФ. Порядок ведения сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса ФПГ определяется Правительством РФ. Как отмечалось ранее, по этому вопросу было принято Постановление Правительства РФ от 9 января 1997 г. N 24. Кроме того, Закон не исключает признания в дальнейшем налоговой правосубъектности за финансово-промышленными группами. Однако Налоговый кодекс РФ не рассматривает ФПГ в качестве консолидированного налогоплательщика, хотя группы обладают необходимой организационной и имущественной обособленностью. Причины здесь разные.

Одна из основных причин - поступление налоговых платежей по месту регистрации налогоплательщика, т.е. головного предприятия ФПГ. Это повлечет за собой неравенство долей налоговых поступлений в местные бюджеты и бюджеты субъектов Российской Федерации, в которых расположены другие члены ФПГ. Чтобы не допустить межтерриториальной усобицы по поводу присвоения налоговых сборов, уплачиваемых ФПГ, Правительство РФ должно или ограничить перечень консолидированных налоговых взносов только взносами федерального назначения, или же прибегнуть к перераспределению налоговых поступлений.

Данная проблема - не только экономическая, но и в значительной степени носит политический характер. Обычно головной офис (центральная компания) размещается в центре, т. е. в Москве. Отсюда еще один аспект противопоставления между центром и регионами страны.

Закон о ФПГ очертил в известной мере экономические и формально-юридические признаки финансово-промышленной группы. Это - особый порядок регистрации и ликвидации ФПГ, круг ее участников, цели создания и предмет деятельности, государственная поддержка формирования ФПГ. Более подробно эти признаки будут рассмотрены ниже.

Финансово-промышленные группы подразделяются на транснациональные, национальные (федеральные) и региональные. Закон о ФПГ (ст. 4) выделяет транснациональные ФПГ, среди участников которых имеются юридические лица, находящиеся под юрисдикцией государств -участников СНГ. В случае создания транснациональной ФПГ межправительственного соглашения ей (группе) присваивается статус межгосударственной (международной). Особенности создания, деятельности и ликвидации такой группы устанавливаются указанными соглашениями. В литературе верно отмечалось, что Закон о ФПГ вносит путаницу в устоявшееся понятие "транснациональность". Непонятно, почему к транснациональным группам отнесены ФПГ, состоящие из юридических лиц, находящихся под юрисдикцией государств - участников СНГ? Напротив, для ФПГ с участниками из дальнего зарубежья отводится графа межгосударственных групп, причем лишь тем, которые образуются на основе межправительственных соглашений.

Что касается национальных и региональных ФПГ, то они прямо не названы в Законе (хотя, безусловно, являются объектом регулирования). Причина такого положения одна - Закон о ФПГ ориентируется на создание в первую очередь транснациональных и межгосударственных групп. Гигантомания в экономике преследует Россию до сих пор.

Надо развивать законодательство в области национальных и региональных ФПГ. В данной сфере надо принимать серьезные решения организационного, финансового и юридического характера. Нужна государственная программа развития ФПГ, транснациональных корпораций, других крупных финансово-промышленных объединений с учетом имеющегося мирового и отечественного опыта.

Наряду с этой (основной) классификацией ФПГ могут быть подразделены на другие виды. Используя различные критерии, различают следующие группы: а) банковские ФПГ и группы, сформированные одной компанией, во главе которой может быть промышленная организация, научно-исследовательский институт, торговая компания; б) вертикальные ФПГ, в которых предприятия, входящие в их состав, участвуют в выпуске одной и той же продукции, но на разных стадиях производства; горизонтальные ФПГ, в которых предприятия-участники осуществляют производство на одних и тех же стадиях или производят одну и ту же продукцию; в) крупные, средние и малые ФПГ (в зависимости от размера и производственного потенциала). Предлагается классифицировать группы на: ФПГ де-юре и ФПГ де-факто. Первые группы зарегистрированы в установленном законом порядке, вторые - не зарегистрированы (неформальные ФПГ). Встречаются и другие виды ФПГ <3>.

Научно обоснованная классификация групп - самостоятельная проблема теории и практики правового регулирования отношений с участием бизнес-групп. С точки зрения закона такая классификация лишь тогда полезна, когда она приобретает юридическое значение. Например, вряд ли уместно в Законе о ФПГ деление групп на крупные, средние и малые. Тем более что финансово-промышленные группы - это крупные, по своей экономической природе, предпринимательские образования.

Другое деление ФПГ - на банковские группы и группы, образованные одной компанией. Даже на первый взгляд видно, что указанная классификация является порочной: в ее основе лежат разные критерии. Ведь банковские группы выделяются по такому критерию, как сфера применения, а потому в данном классификационном ряду следует назвать, например, промышленные ФПГ, строительные ФПГ и др.

В России наибольшее развитие ФПГ получили в машиностроительных отраслях, в которых функционирует около 15% групп. Среди официально зарегистрированных ФПГ преобладают региональные группы.

Мы считаем также, что принципиальное значение для понимания правовой природы ФПГ имеет классификация групп на два вида: а) участники которой действуют как основное и дочерние общества - ФПГ холдингового типа; б) участники которой подписали договор о создании ФПГ, объединили свои имущественные активы и учредили центральную компанию. ФПГ первого вида представляют собой предпринимательское образование, основанное на "системе участия", экономической субординации и корпоративном контроле. ФПГ второго вида есть добровольное договорное предпринимательское образование.

Порядок регистрации и организации деятельности ФПГ. Закон о ФПГ различает регистрацию ФПГ и центральной компании. Порядок регистрации финансово-промышленных групп (гл. II Закона) содержит новые нормы. ГК РФ в части регистрации юридических лиц не распространяется на регистрацию ФПГ. В Законе дан перечень документов, необходимых для государственной регистрации ФПГ (заявка на создание ФПГ, договор о создании ФПГ, организационный проект и др.). Государственная регистрация подтверждается выдачей свидетельства установленного образца и включением в Госреестр ФПГ.

С позиции закона обязательным признаком ФПГ является государственная регистрация группы. В то же время, по мнению ряда ученых, существуют неформальные (незарегистрированные) группы. Сошлемся на высказанное в литературе мнение о том, что ФПГ могут функционировать и без регистрации. Отмечается, что ФПГ де-факто - это, как правило, бывшие министерства или крупные гособъединения; большинство фактических ФПГ - естественные монополии; многие из незарегистрированных ФПГ организованы по типу холдингов. В качестве примера служит группа Альфа-банка в цементной промышленности, объединившая акционерные общества "Альфа-Цемент", "Топкинский цемент", "Сухоложскцемент", "Нижнетагильский цементный завод" и др.

Резонно возникает вопрос: разве Закон о ФПГ допускает возможность создания финансово-промышленных групп без соответствующей регистрации? Нет, не допускает. Если встать на позицию о существовании ФПГ де-факто, тогда логично предположить о наличии юридических лиц без государственной регистрации. На наш взгляд, здесь не может быть неопределенности: либо регистрация нужна (обязательный признак), либо она факультативно присутствует в законе.

Центральная компания ФПГ регистрируется в порядке, установленном ГК для регистрации юридических лиц (ст. 11 Закона). Она (компания) является, как правило, инвестиционным институтом. Допускается ее создание в форме хозяйственного общества, ассоциации, союза. По обязательствам центральной компании ФПГ ее участники несут солидарную ответственность (ст. 14 Закона). Чаще всего в качестве инвестиционного института выступает кредитная банковская организация.

Участниками ФПГ являются коммерческие и некоммерческие организации, в том числе иностранные (за исключением общественных и религиозных организаций). В числе обязательных участников ФПГ Закон называет банки или иные кредитные организации и организации, действующие в сфере производства товаров и услуг. В состав ФПГ могут входить инвестиционные институты, негосударственные пенсионные и иные фонды, страховые организации.

Среди участников ФПГ первостепенное значение придается кредитной банковской организации. Вот что пишет по этому поводу Е. Торкановский: "Роль банка в структуре ФПГ трудно переоценить. Будет банк - будет ФПГ, не будет банка - даже крупная корпорация не может претендовать на этот статус". Причем в составе ФПГ может быть так называемый свой банк, т. е. кредитная банковская организация, специально созданная в качестве основного звена группы. Так, ФПГ "Интеррос" является типичной банковской группой, основными участниками и структурообразующим звеном которой выступили ОНЭКСИМ-банк и МФК. По такому же принципу были образованы ФПГ, сформированные Инкомбанком, банком "Российский кредит", консорциумом "Альфа-групп", банком "МЕНАТЕП". Однако кризис финансового рынка 1998 г. заметно повлиял на позиции коммерческих банков и, соответственно, отразился на сформированных ими корпоративных группах.

Сейчас, по оценкам специалистов, на финансовом рынке действуют 7 устойчивых банков-лидеров (Сбербанк Российской Федерации, Внешторгбанк, Газпромбанк, ММБ - Международный московский банк, МПБ - Международный промышленный банк, Альфа-банк, РОСБАНК). Что касается ОНЭКСИМ-банка, Инкомбанка, банка "Российский кредит", банка МЕНАТЕП, то они продолжают входить в состав ФПГ, но уже не в роли лидера. В результате на первое место стали выходить крупные предприятия (например, в ФПГ "Интеррос" крупнейшим членом является компания "Норильский никель"). Более того, появились группы, сформированные одной компанией (например, ОАО "Магнитогорский металлургический комбинат" в ФПГ "Магнитогорская сталь").

Независимо от места и роли банка в составе ФПГ кредитная организация реализует следующие функции: сберегательную, кредиторскую, информационную, расчетно-обслуживающую, гарантирующую. В любом случае (даже тогда, когда лидером в группе является крупное предприятие) банк по-прежнему остается финансовым центром ФПГ. В ФПГ "Магнитогорская сталь" таким банком является "Кредит Урал Банк".

Статья 12 Закона определяет понятие деятельности ФПГ. Под деятельностью ФПГ понимается деятельность ее участников, ведущаяся в соответствии с договором о создании ФПГ и/или с ее организационным проектом при использовании обособленных активов. Данное определение, как справедливо отмечалось в литературе, страдает рядом недостатков. Во-первых, резонно спросить: как соотносится деятельность ФПГ с предпринимательской и иной экономической деятельностью? Во-вторых, надо различать деятельность ФПГ и деятельность центральной компании ФПГ в интересах последней. В-третьих, нуждается в расшифровке понятие "обособленные активы" в контексте с осуществляемой участниками группы деятельностью. Это позволяет рассматривать правила ст. 12 Закона о ФПГ неудачными и подлежащими уточнению.

Интересна природа договора о создании ФПГ. На наш взгляд, он несколько тяготеет к учредительному договору. Однако поскольку ФПГ не вписывается в структуру ГК РФ, постольку использование конструкции учредительного договора (как вида учредительных документов юридических лиц) некорректно. Договор о создании ФПГ представляет собой договор о совместной деятельности (договор простого товарищества).

Организационный проект (ст. 8 Закона) - пакет документов, представленный центральной компанией ФПГ и содержащий необходимые сведения о ее целях и задачах, инвестиционных и других проектах и программах, предполагаемых экономическом, социальном и других результатах деятельности ФПГ. Объем требований к организационному проекту определяется Правительством РФ. Как видно, организационный проект играет значительную роль на стадии формирования ФПГ.

Поэтому резонно возникает вопрос: какова юридическая природа организационного проекта? Ведь данный проект - не только необходимый пакет документов. Слово "пакет" не несет юридической нагрузки.

Статья 15 Закона предусматривает меры государственной поддержки деятельности ФПГ. Среди них - предоставление инвестиционных кредитов и иной финансовой поддержки для реализации проектов ФПГ, а также государственных гарантий для привлечения различного рода инвестиций. Банком России могут быть предоставлены банкам - участникам ФПГ льготы, предусматривающие снижение норм обязательного резервирования, изменение других нормативов в целях повышения их инвестиционной активности. Правительством РФ, исполнительными органами субъектов РФ могут быть предоставлены иные льготы для участников ФПГ. Государственная поддержка деятельности ФПГ - следующее направление совершенствования законодательства.

В реальной деятельности государство не выполняет взятые обязанности по государственной поддержке ФПГ. Ситуация с финансово-промышленными группами напоминает положение с малым бизнесом. В действующем законодательстве о малом предпринимательстве провозглашен ряд мер по государственной поддержке и стимулированию малого бизнеса. Однако здесь больше законодательной риторики и пафоса.

Главные причины такого положения - отсутствие у государства достаточных средств, необходимых для финансирования деятельности отечественных ФПГ, а также ясно выраженных приоритетов и принципов в действиях государства по поддержке ФПГ.

Система льгот и государственной поддержки ФПГ должна быть прозрачной и заранее известной всем участникам ФПГ. Причем указанная система должна быть общей (универсальной) для всех финансово-промышленных групп. Вместе с тем это не исключает возможности предоставления конкретным ФПГ индивидуальных льгот и преимуществ.

Действительно, сочетание общих и индивидуальных льгот, реально способствующих эффективной деятельности ФПГ, может послужить достаточным стимулом для образования конкурентоспособных групп.

Итак, с точки зрения гражданского законодательства ФПГ не являются юридическими лицами, т.е. субъектами гражданского права. Однако это не исключает возможности рассматривать их в качестве субъектов предпринимательской деятельности, равно как и субъектов других отраслей права (преимущественно публичного права). Далее, ФПГ нельзя, строго говоря, называть предпринимательскими объединениями, поскольку ст. 121 ГК РФ говорит об объединении юридических лиц в форме ассоциации и союза. Не случайно поэтому ряд авторов используют нейтральные словосочетания "предпринимательские многосубъектные образования". Конечно, на наш взгляд, сказанное не означает, что для обозначения ФПГ, холдингов запрещается использовать понятие "предпринимательские объединения". Напротив, мы считаем, что использование данного понятия целесообразно и логично в контексте общих рассуждений о статусе так называемых корпоративных структур, интегрированных бизнес-групп, неправосубъектных образований.

Термин "холдинг" происходит от английского глагола "to hold" - держать, иметь. Поэтому холдинговые компании часто называют "держательскими" организациями, которым принадлежат акции (доли) в уставных капиталах других предприятий. Холдинговые компании широко распространены в зарубежных странах. Однако термин "холдинговая компания" применяется в основном в странах англо-американской правовой системы. В Германии для обозначения аналогичных производственно-хозяйственных комплексов используются термины "концерн" и "консорциум". В законодательстве ФРГ для обозначения таких объединений используется также характерный термин "связанные предприятия".

В составе такой группировки предприятий основное предприятие (материнская компания) имеет возможность через принадлежащий ей пакет акций руководить деятельностью дочерних предприятий. Активы холдинговой компании практически полностью представлены акциями другого юридического лица или лиц. Контроль за деятельностью участников холдинга осуществляется через механизмы корпоративных (акционерных) полномочий. Как правило, холдинговые компании представлены в руководстве своих дочерних компаний, чаще всего в составе совета директоров и ревизионной комиссии.

Понятия "холдинг" и "холдинговая компания" не являются синонимами, поскольку холдингом называют группу юридических лиц, а холдинговой компанией - основное по отношению к участникам холдинга общество. Холдинговую компанию следует отличать от инвестиционной, так как последняя вкладывает средства в приобретение акций (долей) других обществ с целью извлечения прибыли, а холдинговая компания - с целью получения контроля над их деятельностью. Основным преимуществом образования холдингов является распределение коммерческих рисков, а также возможность продажи бизнеса по частям, поскольку дочерние компании остаются самостоятельными юридическими лицами.

Финансово-промышленная группа представляет собой совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании ФПГ в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.

Из легального определения финансово-промышленной группы следует, что она не является одной из организационно-правовых форм юридических лиц. Невозможность придания ФПГ статуса юридического лица обусловлена стремлением сохранить за их участниками правосубъектность юридического лица, обеспечивающую ведение предпринимательской деятельности. Несмотря на отсутствие у ФПГ как комплексного образования совокупности прав и обязанностей, присущих юридическому лицу, можно отметить отдельные элементы правосубъектности ФПГ в отношениях, регулируемых антимонопольным и налоговым законодательством.

Во-первых, участники группы, задействованные в сфере производства, могут быть признаны консолидированной группой налогоплательщиков, т.е. единым субъектом налоговых правоотношений. Во-вторых, в ст. 20 НК РФ содержится понятие "взаимозависимые лица", которыми, в том числе, могут быть организации, если одна из них участвует в уставном капитале другой и суммарная доля такого участия составляет более 20%. Выделение категории взаимозависимых лиц оказалось необходимым для возможности осуществления налоговыми органами контроля за ценообразованием в операциях, совершаемых между взаимозависимыми лицами. Применение "трансфертного ценообразования" между участниками предпринимательских объединений дает возможность занижать налогооблагаемую базу, что, конечно, не отвечает интересам государства. Следовательно, налоговые органы контролируют взаимозависимых лиц как единого субъекта.

С точки зрения антимонопольного законодательства участники группы, даже если они являются формально автономными (независимыми) юридическими лицами, представляют собой составные части общей структуры, управляются из единого центра и занимаются предпринимательской деятельностью для достижения интересов группы в целом. Поэтому в антимонопольном законодательстве ФПГ признается единым хозяйствующим субъектом.

По формам производственно-хозяйственной интеграции различают "вертикальные", "горизонтальные" финансово-промышленные группы и конгломераты. По статистике в России большинство зарегистрированных ФПГ отличаются вертикальным типом объединения (группы "Аэрофин", "Оборонительный стиль"). Горизонтальная интеграция предполагает объединение предприятий, ориентированных на выпуск однородной продукции (группы "Росстрой", "БелРусАвто"). Конгломераты считаются наиболее устойчивой формой объединения, которое имеет предприятия в разных, не связанных между собой, отраслях бизнеса, для того чтобы не зависеть от экономического положения в отдельной отрасли (группа "Объединенная промышленно-строительная компания").

По отраслевой принадлежности принято выделять отраслевые и межотраслевые группы; по степени диверсификации бизнеса - монопрофильные и многопрофильные; по масштабам деятельности - региональные, межрегиональные и межгосударственные (транснациональные). Финансово-промышленные группы считаются транснациональными, если среди их участников есть юридические лица, находящиеся под юрисдикцией государств-участников СНГ, либо имеющие подразделения на территории этих государств, либо осуществляющие там капитальное строительство. Транснациональная компания, созданная на основе межправительственного соглашения, приобретает статус межгосударственной ФПГ.

Участники финансово-промышленной группы могут построить свои взаимоотношения двумя путями: либо как взаимодействие основного и дочерних обществ, либо как взаимодействие на условиях полного или частичного объединения своих материальных и нематериальных активов. В первом случае мы имеем дело с фактически холдинговой моделью, когда основное (материнское) общество имеет возможность через принадлежащий ей пакет акций (долей) дочерних обществ, т.е. в силу преобладающего участия в их уставном капитале, руководить деятельностью каждого из них. Можно сказать, что ФПГ первого вида представляет собой предпринимательское объединение, основанное на "системе участия", экономической субординации и корпоративном контроле. В таком объединении основное общество выполняет функции центральной компании, через которую, по сути, и ведется деятельность группы в целом.

ФПГ второго вида является добровольным договорным предпринимательским объединением независимых друг от друга юридических лиц. По статистике большинство зарегистрированных (официальных) ФПГ создаются именно по типу объединений на основе договора; их иногда именуют "мягкими нехолдинговыми корпорациями", или "договорными холдингами". Финансово-промышленная группа этого вида создается путем заключения участниками группы договора о создании ФПГ, в соответствии с которым учреждается центральная компания. То есть центральная компания, по сути, представляет собой дочернее или зависимое общество по отношению ко всем участникам ФПГ. По своей юридической природе договор о создании ФПГ является разновидностью договора простого товарищества (ст. 1041-1054 ГК РФ).

Действующим законодательством предусмотрен ряд ограничений на участие в составе финансово-промышленной группы. Так, государственные и муниципальные унитарные предприятия могут входить в состав ФПГ на условиях, определяемых собственником имущества. Финансово-промышленная группа предполагает объединение материальных и нематериальных активов, но унитарное предприятие, не обладая правом собственности на закрепленное за ним имущество, не может самостоятельно распоряжаться своими активами, ему требуется согласование своих сделок с собственником имущества. Однако несмотря на данные ограничения, в России более 10% от общего числа участников всех зарегистрированных ФПГ являются предприятиями государственного сектора экономики.

Дочерние общества могут входить в состав финансово-промышленной группы только вместе со своим основным обществом. Решения, действия, сделки дочерних хозяйственных обществ могут быть достаточно жестко предопределены основными (материнскими) компаниями. Поэтому не исключена ситуация, при которой дочернее общество будет вынуждено выбирать между обязательными для него, но противоречащими друг другу, решениями руководящих органов ФПГ и основной (материнской) компании. Таким образом, данное ограничение обусловлено стремлением обеспечить должную управляемость при исполнении решений в системе ФПГ ее участниками.

Законодательство запрещает юридическому лицу участвовать более чем в одной финансово-промышленной группе. Данное ограничение предотвращает монополизацию рынка, поскольку группы с одинаковым составом участников не создают условий для свободной конкуренции. Однако очевидно, что участники ФПГ вправе входить в состав других видов объединений, например банковских групп.

Общественные и религиозные объединения не могут быть участниками финансово-промышленных групп, поскольку цели деятельности этих организаций (с учетом ограничений на занятие предпринимательством) не предполагают возможности их участия в производственно-финансовых комплексах.

Независимо от того, по какому типу организована финансово-промышленная группа (холдинг или договорное объединение), в ее составе выделяют обязательных и инициативных (необязательных) участников. Обязательными участниками в составе финансово-промышленной группы являются предприятия, действующие в сфере производства, а также банки и кредитные организации. Предприятиям производственного профиля отводятся функции по изготовлению и выпуску товарной продукции либо оказанию услуг, на банки или кредитные организации возлагается роль инвестиционных структур.

В качестве необязательных участников в ФПГ могут входить инвестиционные фонды, страховые компании, негосударственные пенсионные фонды, а также любые другие организации.

Государство играет двоякую роль на рынке страховых услуᴦ. С одной стороны, оно выступает его участником в сфере обязательного социального страхования посредством образования специальных целœевых резервов для обеспечения платежеспособности страховых организаций и др.

С другой стороны, государство осуществляет регулирование страховой деятельности путем принятия нормативных актов по вопросам страхования, лицензирования страховой деятельности, развития конкуренции и ограничения монополистической деятельности на рынке страховых услуг, применения ответственности за нарушение страхового законодательства и др.

Одним из важнейших направлений государственного регулирования страховой деятельности является государственный контроль и надзор в сфере страхования, функции которого возложены на Федеральную службу страхового надзора (Росстрахнадзор), находящуюся в ведении Министерства финансов РФ.

В соответствии с Положением о Федеральной службе страхового надзора, утвержденным постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 ᴦ. N 330*(464), данный орган контролирует соблюдение субъектами страхового дела страхового законодательства, в том числе путем проведения проверок их деятельности на местах; достоверность представляемой субъектами страхового дела отчетности; обеспечение страховщиками их финансовой устойчивости и платежеспособности в части формирования страховых резервов, состава и структуры активов, принимаемых для покрытия страховых резервов, а также для покрытия собственных средств, квот на перестрахование, нормативного соотношения собственных средств страховщика и принятых обязательств.

Росстрахнадзор также осуществляет полномочия по лицензированию страховой деятельности; ведению единого государственного реестра субъектов страхового дела и реестра объединœений субъектов страхового дела; выдаче предписаний субъектам страхового дела при выявлении нарушений ими страхового законодательства; обращению в суд с иском о ликвидации страховой организации в случаях, установленных законом; осуществлению расчета размера (квоты) участия иностранного капитала в уставных капиталах страховых организаций; выдаче разрешений на открытие представительств иностранных страховых организаций и др.

Отдельные функции по контролю за деятельностью страховых организаций осуществляют в пределах своей компетенции федеральные антимонопольный и налоговый органы.

Основным нормативным правовым актом, определяющим правовое положение финансово-промышленных групп, является Федеральный закон от 30 ноября 1995 ᴦ. N 190-ФЗ "О финансово-промышленных группах"*(465) (далее - Закон о ФПГ). Данный Закон устанавливает правовые основы создания, деятельности и ликвидации финансово-промышленных групп в Российской Федерации. Поскольку финансово-промышленные группы представляют собой один из видов предпринимательских объединœений, законодательство в данной сфере включает в себя также законы, определяющие правовой статус отдельных субъектов предпринимательской деятельности - федеральные законы "Об обществах с ограниченной ответственностью", "Об акционерных обществах", "О банках и банковской деятельности" и др.

Большую роль в регулировании создания и деятельности финансово-промышленных групп играют подзаконные нормативные правовые акты, которые ст. 1 Закона о ФПГ включены в состав законодательства о финансово-промышленных группах. Некоторые из этих актов закрепляют общие положения о финансово-промышленных группах. В качестве примера приведем Указ Президента РФ от 1 апреля 1996 ᴦ. N 443 "О мерах по стимулированию создания и деятельности финансово-промышленных групп"*(466), постановление Правительства РФ от 22 мая 1996 ᴦ. N 621 "О порядке ведения государственного реестра финансово-промышленных групп Российской Федерации"*(467).

Большинство актов, принятых в рассматриваемой сфере, касаются создания конкретных финансово-промышленных групп (к примеру, постановление Правительства РФ от 7 декабря 1996 ᴦ. N 1446 "О финансово-промышленной группе "Каменская агропромышленная финансовая группа")*(468), мер их государственной поддержки (постановление Правительства РФ от 12 июля 1996 ᴦ. N 792 "О мерах государственной поддержки деятельности финансово-промышленной группы "Российский авиационный консорциум")*(469).

Особенности функционирования финансово-промышленных групп субъектов РФ определяются актами соответствующих государственных органов. В качестве примера приведем постановление Правительства Москвы от 14 июня 1994 ᴦ. N 488, которым утверждены "Основные принципы и подходы в концепции формирования финансово-промышленных групп в Москве"*(470).

Большое значение в правовом механизме регулирования деятельности финансово-промышленных групп отводится договорам и локальным актам. В силу п. 4 ст. 1 Закона о ФПГ отношения, не урегулированные указанным Законом, другими нормативными правовыми актами Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, регулируются договором о создании финансово-промышленной группы, другими договорами, заключаемыми между участниками финансово-промышленной группы.

В соответствии со ст. 7 Закона о ФПГ договор о создании финансово-промышленной группы должен определять:

Наименование финансово-промышленной группы;

Порядок и условия учреждения центральной компании финансово-промышленной группы как юридического лица в определœенной организационно-правовой форме, уполномоченного на ведение дел финансово-промышленной группы;

Порядок образования, объем полномочий и другие условия деятельности совета управляющих финансово-промышленной группы;

Порядок внесения изменений в состав участников финансово-промышленной группы;

Объем, порядок и условия объединœения активов;

Цель объединœения участников;

Срок действия договора.

Другие условия договора о создании финансово-промышленной группы устанавливаются участниками исходя из целœей и задач финансово-промышленной группы и соответствия законодательству Российской Федерации. По своей правовой природе договор о создании ФПГ относится к договорам о совместной деятельности.

В соответствии со ст. 2 Закона о ФПГ финансово-промышленная группа (далее - ФПГ) - это совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества, полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании ФПГ в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.

ФПГ не представляет собой самостоятельную организационно-правовую форму юридических лиц. Это предпринимательское объединœение, не имеющее статуса юридического лица, но обладающее отдельными элементами правосубъектности*(471). В частности, ст. 4 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" юридических лиц, являющихся участниками ФПГ, квалифицирует как "группу лиц", распространяя на нее положения указанного Закона, относящиеся к хозяйствующим субъектам. В силу положений ст. 13 Закона о ФПГ участники могут вести сводные (консолидированные) учет, отчетность и баланс финансово-промышленной группы. Порядок ведения сводных (консолидированных) учета͵ отчетности и баланса ФПГ утвержден постановлением Правительства РФ от 9 января 1997 ᴦ. N 24 "О порядке ведения сводных (консолидированных) учета͵ отчетности и баланса финансово-промышленной групп"*(472).

Закон о ФПГ выделяет две модели финансово-промышленных групп:

1. ФПГ, образуемая на основе взаимодействия в рамках основного и дочернего обществ. В силу ст. 105 ГК РФ хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Данная модель предусматривает формирование ФПГ холдингового типа*(473).

2. ФПГ, создающаяся на основе объединœения материальных и нематериальных активов участников в силу договора.

ФПГ можно классифицировать и по иным основаниям. Так, в литературе*(474) проводится классификация финансово-промышленных групп по следующим критериям:

По формам производственной интеграции (вертикальная, горизонтальная, конгломерат);

По отраслевой принадлежности (отраслевая, межотраслевая);

По степени диверсификации (монопрофильные, многопрофильные);

По масштабам деятельности (региональные, межрегиональные, транснациональные, межгосударственные).

Так, межрегиональной является финансово-промышленная группа "Жилище", созданная по решению органов исполнительной власти и организаций Республики Коми, Брянской, Владимирской, Волгоградской, Московской, Новгородской, Тверской, Тульской и Ярославской областей. ФПГ регистрируется как транснациональная, если в ее состав входят юридические лица, находящиеся под юрисдикцией государств - участников СНГ, имеющие обособленные подразделœения на территории этих государств или осуществляющие на их территории капитальные вложения. В том случае, если ФПГ создается на основе межправительственного соглашения, ей присваивается статус межгосударственной (международной). К примеру, на основании Соглашений между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Беларусь созданы межгосударственные финансово-промышленные группы "Аэрокосмическое оборудование" (Москва, 2 апреля 2001 ᴦ.), "Формаш" (Москва, 16 октября 1998 ᴦ.), "Интерагроинвест" (Москва, 16 октября 1998 ᴦ.), "Электронные технологии" (Москва, 28 августа 1998 ᴦ.), "Межгосметиз" (Орел, 23 июля 1998 ᴦ.) и др. На седьмой сессии Межпарламентской Ассамблеи государств - участников Содружества Независимых Государств принят рекомендательный законодательный акт "О финансово-промышленных группах"*(475).

Участниками ФПГ признаются юридические лица, подписавшие договор о создании ФПГ, и учрежденная ими центральная компания ФПГ либо основное и дочерние общества, образующие финансово-промышленную группу. Участники финансово-промышленной группы сохраняют свою юридическую самостоятельность.

В силу закона или договора ведение дел финансово-промышленной группы осуществляется центральной компанией, которая представляет собой юридическое лицо, учрежденное всœеми участниками договора о создании ФПГ или являющееся по отношению к ним основным обществом. В силу п. 2 ст. 11 Закона о ФПГ, центральная компания финансово-промышленной группы, как правило, является инвестиционным институтом. Допускается создание центральной компании финансово-промышленной группы в форме хозяйственного общества, а также ассоциации, союза. Вместе с тем, поскольку центральная компания ФПГ учреждается для ведения предпринимательской деятельности, представляется, что она должна регистрироваться в форме коммерческой организации.

В наименование центральной компании финансово-промышленной группы после государственной регистрации финансово-промышленной группы включаются слова "центральная компания финансово-промышленной группы". Устав центральной компании финансово-промышленной группы должен определять предмет и цели ее деятельности и соответствовать условиям договора о создании финансово-промышленной группы. Центральная компания финансово-промышленной группы:

Выступает от имени участников финансово-промышленной группы в отношениях, связанных с созданием и деятельностью финансово-промышленной группы;

Ведет сводные (консолидированные) учет, отчетность и баланс финансово-промышленной группы;

Готовит ежегодный отчет о деятельности финансово-промышленной группы;

Выполняет в интересах участников финансово-промышленной группы отдельные банковские операции в соответствии с законодательством Российской Федерации о банках и банковской деятельности.

Иные виды деятельности центральной компании финансово-промышленной группы по ведению дел финансово-промышленной группы устанавливаются ее уставом, договором о создании финансово-промышленной группы. По обязательствам центральной компании ФПГ, возникшим в результате участия в ее деятельности, участники несут солидарную ответственность в порядке, установленном договором.

В состав финансово-промышленной группы могут входить коммерческие и некоммерческие организации, в том числе и иностранные. Исходя из сущности ФПГ среди ее участников обязательно должны быть организации, действующие в сфере производства товаров, оказания услуг, а также банки и другие кредитные организации. Τᴀᴋᴎᴍ ᴏϬᴩᴀᴈᴏᴍ, финансово-промышленная группа по существу представляет собой объединœение финансового и промышленного капитала для достижения поставленных при ее создании и соответствующих закону целœей.

Законодательством установлены некоторые ограничения и запреты на участие в ФПГ. Так, ее участниками не бывают общественные и религиозные организации (объединœения). Не допускается участие более чем в одной финансово-промышленной группе.

Статус финансово-промышленной группы приобретается в результате ее государственной регистрации. Государственную регистрацию ФПГ осуществляет уполномоченный федеральный орган исполнительной власти. Для государственной регистрации центральная компания ФПГ представляет следующие документы:

Заявку на создание ФПГ;

Договор о создании ФПГ, за исключением групп, образуемых основными и дочерними обществами;

Нотариально заверенные копии свидетельств о регистрации, учредительных документов, копии реестров акционеров (для акционерных обществ) каждого из участников, включая центральную компанию ФПГ;

Организационный проект, ᴛ.ᴇ. пакет документов, содержащих необходимые сведения о целях и задачах, инвестиционных и других проектах и программах, предполагаемых экономических, социальных и иных результатах деятельности ФПГ, а также дополнительные сведения, необходимые для принятия решения о регистрации ФПГ;

Заключение (согласие) собственника имущества государственных или муниципальных унитарных предприятий на внесение ими имущественных вкладов при вхождении в ФПГ;

Нотариально заверенные и легализованные учредительные документы иностранных участников;

Заключение федерального антимонопольного органа;

Межправительственное соглашение (для межгосударственных, международных ФПГ).

Действующим законодательством предусмотрен разрешительный порядок создания ФПГ. Соответствующие отраслевые и функциональные департаменты Минэкономразвития РФ, другие органы и специалисты проводят экспертизу проектов создания ФПГ с точки зрения целœесообразности и эффективности. Порядок проведения экспертизы проектов создания финансово-промышленных групп, представляемых на рассмотрение Правительства РФ, утвержден постановлением Правительства РФ от 23 мая 1994 ᴦ. N 508*(476). Он распространяется на создание ФПГ, формируемых только из государственных федеральных предприятий, а также на основе межправительственных соглашений.

По результатам рассмотрения документов финансово-промышленной группы с учетом экспертных заключений полномочный государственный орган в двухмесячный срок со дня представления ему документов принимает одно из следующих решений:

Об отказе в регистрации финансово-промышленной группы;

О возврате документов финансово-промышленной группы на доработку;

О регистрации финансово-промышленной группы.

Отказ в регистрации или возврат документов финансово-промышленной группы на доработку сопровождается письменным объяснением причин. В случае принятия полномочным государственным органом необоснованного решения, а также в случае нарушения им сроков рассмотрения документов финансово-промышленной группы его действия бывают обжалованы в суд.

В Законе о ФПГ содержатся и другие положения, касающиеся судебного порядка решения вопросов, связанных с созданием и деятельностью финансово-промышленных групп. Так, предусмотрена возможность ликвидации финансово-промышленной группы в случаях вступления в законную силу решения суда о признании недействительным договора о создании финансово-промышленной группы; нарушения законодательства РФ при создании финансово-промышленной группы, установленного вступившим в законную силу решением суда (ст. 19 Закона о ФПГ). На эти нормы Закона обращено внимание в письме Высшего Арбитражного Суда РФ от 3 января 1996 ᴦ. N С1-7/ОЗ-6*(477) "О некоторых положениях Федерального закона "О финансово-промышленных группах".

В случае положительного экспертного заключения ФПГ подлежит регистрации, что подтверждается выдачей свидетельства установленного образца, содержащего полное наименование финансово-промышленной группы с обязательным включением слов "финансово-промышленная группа", "транснациональная финансово-промышленная группа" или "межгосударственная финансово-промышленная группа", и включением в государственный реестр финансово-промышленных групп. Государственный реестр финансово-промышленных групп представляет собой единый банк данных, созданный полномочным государственным органом и содержащий необходимые сведения о государственной регистрации финансово-промышленных групп. Положение о порядке ведения государственного реестра финансово-промышленных групп Российской Федерации утверждено постановлением Правительства РФ от 22 мая 1996 ᴦ. N 621*(478).

В качестве высшего органа управления ФПГ выступает совет управляющих, включающий представителœей всœех ее участников. Компетенция совета управляющих финансово-промышленной группы устанавливается договором о создании финансово-промышленной группы.

Деятельность ФПГ - это деятельность ее участников, осуществляемая ими в соответствии с договором о создании ФПГ и (или) ее организационным проектом при использовании обособленных активов.

Государством предусмотрены различные меры поддержки деятельности ФПГ, в частности, возможность предоставления государственных гарантий для привлечения инвестиций; предоставление инвестиционных кредитов и иной финансовой поддержки для реализации проектов финансово-промышленной группы; передача в доверительное управление центральной компании временно закрепленных за государством пакетов акций участников*(479) и др. Сегодня ФПГ действуют в тяжелом и энергетическом машиностроении, авиационной, химической и металлургической промышленности, агропромышленном комплексе.

Глава 8. Правовые основы несостоятельности (банкротства)