Правовой статус финансово-промышленных групп. §3. Правовое положение участников финансово-промышленной группы

480 руб. | 150 грн. | 7,5 долл. ", MOUSEOFF, FGCOLOR, "#FFFFCC",BGCOLOR, "#393939");" onMouseOut="return nd();"> Диссертация - 480 руб., доставка 10 минут , круглосуточно, без выходных и праздников

Щербачев Александр Александрович. Правовое положение финансово-промышленных групп: Дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03: Самара, 2003 191 c. РГБ ОД, 61:04-12/1044

Введение

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ФИНАНСОВО-ПРОМЫШЛЕННОЙ ГРУППЫ... 19

1. Юридические формы объединения капиталов в целях предпринимательской деятельности и предпосылки создания объединений юридических лиц 19

2. Понятие финансово-промышленной группы в российском законодательстве. Соотношение финансово-промышленной группы со схожими правовыми институтами 46

3. Способы и порядок создания ФПГ 68

A. Вертикальный способ создания ФПГ 69

Б. Горизонтальный (договорный) способ создания ФПГ 85

B. Порядок государственной регистрации ФПГ 94

ГЛАВА 2. РЕГУЛИРОВАНИЕ ВНУТРЕННИХ ОТНОШЕНИЙ В ФИНАНСОВО-ПРОМЫШЛЕННОЙ ГРУППЕ 102

1. Правовые проблемы организации управления в финансово-промышленной группе 102

2. Проблемы взаимной ответственности участников и центральной компании финансово-промышленной группы 120

ГЛАВА 3. НЕКОТОРЫЕ ПУБЛИЧНО-ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ФИНАНСОВО-ПРОМЫШЛЕННЫХ ГРУПП 137

1. Государство и финансово-промышленные группы: общие вопросы взаимодействия 137

2. ФПГ и антимонопольное законодательство 156

ЗАКЛЮЧЕНИЕ 167

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ НОРМАТИВНЫХ АКТОВ И

ЛИТЕРАТУРЫ 171

Введение к работе

Актуальность темы диссертационного исследования. Преобразования, произошедшие в экономике России, требуют пристального внимания ученых-правоведов к новым явлениям экономической и правовой действительности. Особенно это касается гражданско-правовых институтов, обслуживающих предпринимательские отношения.

В условиях глобальных изменений гражданского права Российской Федерации и становления подлинно частного права открылась сфера для регулирования отношений граждан и юридических лиц на основе общепризнанных в мире частноправовых принципов: независимости и автономии личности, признания и защиты частной собственности, свободы договора.

Для становления и развития частного права в этих условиях необходимо проведение исследований и разработок, определяющих и обосновывающих меры по созданию законодательных основ частноправовых отношений в России, формированию и внедрению в практику частноправовых идей и представлений, по подготовке специалистов высшей квалификации в области частного права 1 .

Одной из новых правовых категорий, появившихся в российском законодательстве в начале 90-х гг. 20 в., является финансово-промышленная группа (далее - ФПГ).

ФПГ были задуманы как средство стабилизации российской экономики, находившейся в глубоком структурном кризисе, которое усугубилось разрушением существовавших при плановой экономике хозяйственных связей, отсутствием зрелой рыночной инфраструктуры, потерей российскими товаропроизводителями значительной части внутреннего рынка, резким сокращением платежеспособного спроса, инфляцией, недостаточно быстрым формиро-

ванием эффективных финансово-кредитных институтов, обострением проблемы взаимной задолженности предприятий.

К конкретным предпосылкам, обусловливающим актуальность формирования ФПГ в приоритетных для России направлениях развития промышленного комплекса, можно отнести следующие:

необходимость соединения процессов приватизации, демонополизации и структурной перестройки промышленности;

острая потребность в создании новой системы инвестирования промышленности, в формировании интегрированных структур, способных к саморазвитию в условиях рынка;

рост количества коммерческих банков и торговых фирм, являющихся потенциальными инвесторами промышленности, а также увеличение их финансовых активов;

наличие серьезного структурного и финансово-инвестиционного кризиса в промышленности, особенно в сфере научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ и высоких технологий;

необходимость укрепления и обновления сложившихся технологических цепочек и кооперационных связей в производстве конкурентоспособной продукции, в том числе государствами - участниками СНГ;

сложность и недостаток опыта самостоятельного выхода отечественных предприятий на внешний рынок;

потеря значительной доли внутреннего товарного рынка России из-за появления на нем продукции крупных зарубежных, в том числе транснациональных, компаний.

Вместе с тем, несмотря на востребованность, действенное законодательство о ФПГ не создано до настоящего времени.

1 Указ Президента РФ от 7 июля 1994 года № 1473 «О программе «Становление и развитие частного права в России // Собрание законодательства РФ. 1994. №11. Ст. 1191.

Указ Президента РФ, посвященный вопросам ФПГ, а затем и соответст-вующий Федеральный закон (далее - Закон о ФПГ) , несмотря на определенные положительные стороны, к которым можно отнести, прежде всего, сам факт обращения внимания законодателя на сферу крупного предпринимательства, не создали продуманного и взвешенного правового регулирования ФПГ. Большинство норм российского Закона о ФПГ носят декларативный характер, нормы специального закона не нашли развития в Таможенном кодексе РФ 3 и Налоговом кодексе РФ 4 . Отсутствует понятие ФПГ и в «экономической конституции» - Гражданском кодексе РФ 5 , что, безусловно, никак нельзя поставить в заслугу законодателю.

Нормальное функционирование ФПГ, безусловно, приносит государству определенную пользу. Это, прежде всего, организационная и финансовая стабильность в сферах деятельности ФПГ, которая имеет свое основание в надлежащей организации крупного бизнеса, создании своеобразного «мозгового центра» - центральной компании ФПГ, в которую концентрируется вся информация о процессах, происходящих на предприятиях группы.

Организация крупного бизнеса в форме ФПГ позволяет осуществить столь желаемое государством слияние финансового и промышленного капитала, привлечь первый в производственный сектор экономики через механизм портфельного инвестирования (то есть вложения в ценные бумаги), а не банковского кредитования. Предполагаемое и зачастую предлагаемое государст-

Указ Президента РФ от 5 декабря 1993 г. № 2096 «О создании финансово-промышленных групп в Российской Федерации» // Собрание актов Президента и Правительства Российской Федерации. 1993 г. № 49. Ст. 4766.

2 Федеральный закон РФ от 30 ноября 1995 г. № 190 «О финансово-промышленных
группах» // Собрание законодательства РФ. 1995. № 49. Ст. 4697.

3 Таможенный кодекс РФ // Собрание законодательства РФ. 2003. № 22. Ст. 2066

4 Налоговый кодекс РФ. Часть 1 // Собрание законодательства РФ. 1998. №31. Ст.
3824.

5 Гражданский кодекс РФ. Часть 1 // Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст.
3301.

вом привлечение к участию в ФПГ научно-исследовательских учреждений позволит, во-первых, осваивать наукоемкие производства, и, во-вторых, как следствие, решить многие вопросы бедственного положения отечественной науки.

Вместе с тем, очевидны сложности, с которыми уже столкнулось общество в результате формирования экономических гигантов - ФПГ.

Это важные и острые проблемы взаимоотношений государства и крупного бизнеса. Эти отношения должны строиться на принципе независимости государственной власти от крупных финансовых группировок, которые, в свою очередь, не должны являться постоянными пользователями бюджетных средств, передающихся на безвозмездной и безвозвратной основе.

Нерешенными остаются многие правовые проблемы ФПГ. Это вопросы создания ФПГ и ответственности участников ФПГ. Определенные сложности вызывает субъектный состав ФПГ, взаимоотношения центральной компании ФПГ и прочих участников группы. Совершенно неудовлетворительно в законодательстве решен вопрос об органах управления ФПГ.

Следует заметить, что все перечисленные проблемы порождены, на наш взгляд, невысокой юридической техникой Закона о ФПГ. Использование в этом акте понятий, отсутствующих в ГК РФ, существенно затрудняет его понимание и применение. Например, в качестве признака ФПГ в Законе о ФПГ используется понятие «объединение активов». Хотя экономический смысл объединения активов вроде бы очевиден, но совершенно неясно, что конкретно законодатель подразумевает под этим выражением, ведь «слияние активов»

См. напр.: Указ Президента РФ от 18.05.1995 № 496 «О финансово-промышленной группе «Российский авиационный консорциум» // Собрание законодательства РФ. 1995. № 21. Ст. 1957.

А.А. Галаган отмечает, что вместо подлинного предпринимательства в России сложился олигархическо-номенклатурный капитализм с сильнейшим криминальным привкусом (см.: Галаган А.А. История предпринимательства российского: от купца до банкира. М: Ось-89, 1997.С. 11).

возможно и в результате присоединения и слияния юридических лиц, установления общей долевой собственности юридических лиц на какое-либо имущество, совместной инвестиционной деятельности и т.д.

К сожалению, российским законодателем до сих пор не выработано четкое представление о видах предпринимательских объединений. Союзов и ассоциаций юридических лиц, представленных в ПС РФ, явно недостаточно для нормального функционирования крупного предпринимательства. В настоящее время весьма интенсивно разрабатывается проект федерального закона «О холдингах» 1 , который совершенно не увязан ни с ГК РФ и акционерным законодательством, ни с Законом о ФПГ.

К сожалению, судебная практика, позволяющая в большинстве случаев нивелировать законодательную небрежность, в отношении вопросов создания и функционирования ФПГ полностью отсутствует. Нами не было обнаружено ни одного дела, дошедшего до Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, в котором предметом судебного спора стали бы вопросы организационной структуры ФПГ или ответственности центральной компании ФПГ и прочих ее участников. Это, в том числе, свидетельствует о том, что процессы создания ФПГ в России идут неинтенсивно, а соответствующее законодательство признается участниками оборота недостаточно эффективным.

Степень разработанности темы исследования. Несмотря на злободневность и достаточную сложность юридических вопросов, связанных с ФПГ, они почему-то не привлекают особого внимания современных ученых-цивилистов.

Остается только сожалеть, что при разработке этого закона, как впрочем, и других важнейших актов в сфере предпринимательства, законодателем практически не был учтен соответствующий западный опыт. Об этом свидетельствует хотя бы избранный законодателем термин - «холдинп>, который является принадлежностью англо-саксонской системы права, хотя наиболее близкое нашему законодательству германское право использует для обозначения того же явления термин «концерн».

Имеющиеся юридические исследования, посвященные ФПГ, выполнены либо в жанре комментария к Закону о ФПГ либо в виде статей в периодических изданиях. Очевидно, что названные формы не позволяют осуществить комплексный анализ такого сложного правового явления как ФПГ. Отметим, что научные исследования ФПГ на монографическом уровне в России до настоящего времени отсутствуют.

Весьма любопытно, что до 1917 г. внимание цивилистов к проблемам предпринимательских союзов было более пристальным. Об этом свидетельствуют хотя бы обзоры монографической и периодической литературы того времени 1 .

Достаточно своеобразным является советский этап исследования проблем объединений в народном хозяйстве. Он связан, в основном, с научным творчеством представителей науки хозяйственного права, таких как В.В. Лаптев, Н.И. Коняев, В.К. Мамутов, А.Г. Певзнер. Не обошли своим вниманием вопросы промышленных объединений и такие выдающиеся ученые того времени как С.Н. Братусь и А.В. Венедиктов.

Из литературы конца 80-х гг. прошлого века следует отдельно выделить работу М.И. Кулагина «Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо», которая содержит как интересный фактический материал, так и весьма ценные рассуждения о сути юридических инструментов, опосредующих образование крупных предпринимательских объединений.

К сожалению, мы можем отметить, что наиболее активно проблемы ФПГ разрабатываются лишь представителями экономической науки. Из современных авторов, исследовавших юридические проблемы создания и функционирования ФПГ, следует назвать В.Н. Петухова, который является автором ком-

1 См.: Поворинский А.Ф. Систематический указатель литературы по гражданскому праву, 1758-1904 гг. М: Статут, 2001. С. 372-374. Только в этом указателе, не охватывающем период с 1904 по 1917 гг. содержатся данные о 82 (!) работах по вопросам трестов, картелей и синдикатов.

ментария к соответствующему федеральному закону и ряда журнальных статей, посвященных ФПГ. Однако не все проблемы ФПГ получили отражение и решение в его работах. Следует упомянуть и И.С. Шиткину, посвятившую ФПГ параграф в опубликованном недавно учебном пособии по вопросам предпринимательских объединений (см. список использованной литературы).

На наш взгляд, имеющихся исследований ФПГ явно недостаточно. Совершенно не освещены проблемы, связанные с ответственностью участников ФПГ по обязательствам друг друга. Это также относится и к проблемным вопросам, связанным с созданием и определением компетенции органов управления в ФПГ.

Таким образом, налицо определенный недостаток серьезных научных исследований проблем ФПГ и необходимость его постепенно восполнения.

Цель и задачи исследования. Целью настоящей работы является исследование правового регулирования общественных отношений, возникающих в связи с созданием и деятельностью объединения предпринимателей в форме ФПГ. В работе предпринята попытка решения следующих вопросов, которые могут быть рассмотрены как частные задачи исследования:

Исследовать юридические формы объединения капиталов.

Определить место ФПГ в социально-экономической системе государства.

Выявить определение ФПГ, исходя из норм действующего законодательства и теории гражданского права.

Рассмотреть отличия ФПГ от схожих гражданско-правовых явлений, таких как простого товарищества, доверительное управление имуществом, учредительный договор, передача полномочий единоличного исполнительного органа, ассоциаций и союзов юридических лиц.

Исследовать способы создания ФПГ - вертикальный (холдинговый) и горизонтальный (договорный).

Рассмотреть понятие «холдинг» и его применение в российском законодательстве, а также соотношение этого понятия с понятием «финансово-промышленная группа».

Определить правовое положение центральной компании ФПГ в ФПГ холдингового и договорного типов.

Исследовать вопросы государственной регистрации ФПГ и правообра-зующее значение этого акта.

Рассмотреть проблемы создания и компетенции органов управления ФПГ и их соотношение с органами управления центральной компании ФПГ и прочих участников ФПГ.

Исследовать вопросы ответственности центральной компании ФПГ по обязательствах ее участников и ответственность участников ФПГ по обязательствам ее центральной компании.

Рассмотреть проблемы взаимоотношений ФПГ и государства, в том числе проблемы государственной поддержки ФПГ и создания транснациональных ФПГ.

Исследовать проблемы государственного регулирования конкуренции и монополий применительно к ФПГ.

Методологическая основа исследования. В качестве основного метода исследования заявленной темы использовался диалектический метод как главный способ объективного и всестороннего познания действительности. В работе также был использован системный подход, частноправовые методы исследования: формально-юридический, сравнительно-правовой. Для иллюстрации или обоснования тех или иных положений работы использовались достижения экономической теории и смежных экономических наук (в частности, экономической истории и экономической географии), которые, по нашему глубокому убеждению, являются необходимыми для выявления экономической сущности исследуемых правовых явлений.

Теоретическую основу исследования составили труды российских ученых-правоведов, в частности, Г.Е. Авилова, М.М. Агаркова, С.С. Алексеева, Ю.Г. Басина, В.А. Белова, Е.В. Богданова, М.И. Брагинского, С.Н. Братуся, А.В. Бенедиктова, В.В. Витрянского, А.Г. Гойхбарга, В.А. Дозорцева, Л.Г. Ефимовой, А.И. Каминки, Н.И. Клейн, Н.И. Коняева, М.И. Кулагина, Д.И. Мейера, В.П. Мозолина, В.Н. Петухова, И.А. Покровского, Л. И. Петражицко-го, А.П. Сергеева, Е.А. Суханова, И.Т. Тарасова, Ю.А. Тихомирова, Ю.К. Толстого, Е.А. Торкановского, В.А. Хохлова, Б.Б. Черепахина, Г.С. Шапкиной, Г.Ф. Шершеневича, И.С. Шиткиной, В.Ф. Яковлева и др.

Кроме того, в работе использовались труды зарубежных ученых-правоведов, таких как П. Беренс, Ф. Бернгефт, В. Варкалло, Р. Давид, И. Колер, X. Кетц, Г. Папе и др., использована англоязычная правовая и экономическая литература.

Научная новизна работы. Научная новизна работы заключается в том, что представленное исследование является первым комплексным монографическим исследованием проблем, связанных с созданием и деятельностью финансово-промышленных групп. Впервые в литературе делается попытка решения большинства частных проблем функционирования ФПГ, таких, например, как проблемы образования органов управления ФПГ и ответственности перед третьими лицами центральной компании ФПГ и участников ФПГ по обязательствам друг друга. В работе указывается на ряд пробелов и неточностей в законодательстве о ФПГ и предлагаются варианты их устранения.

Основные положения, выносимые на защиту. В результате рассмотрения правовых проблем, возникающих при создании и регулировании деятельности ФПГ, на защиту выносятся следующие положения:

і. ФПГ является закономерным результатом развития и усложнения экономической жизни. Анализ развития форм объединения капиталов демонстрирует следующие тенденции: первоначально происходит отделение личности

физического лица-учредителя от личности самого юридического лица в части ответственности по долгам юридического лица, которая ограничивается размером вклада в уставный капитал. Дальнейшая логика развития хозяйственной жизни порождает объединение юридических лиц, составляющих вместе единую производственную цепочку, или работающих в одной отрасли экономики. Такое объединение возможно как по вертикали (отношения материнской и дочерних обществ), так и по горизонтали (группа компаний, объединенных договором). Указанные процессы, хотя и различавшиеся с точки зрения господства формы собственности, но одинаковые по своей экономической сущности, происходили в 20 в. как на Западе, так и в СССР.

ФПГ по действующему российскому закону не является юридическим лицом, хотя и обладает некоторыми его признаками (организационное единство, необходимость государственной регистрации ФПГ). Подобное положение следует признать вполне отвечающим задачам современного регулирования предпринимательства, так как наделение ФПГ статусом юридического лица привело бы к чрезмерному усложнению юридической структуры бизнеса ФПГ и смешению понятий «финансово-промышленная группа», «холдинг», «основное юридическое лицо» и «дочернее юридическое лицо».

Действующий ГК РФ не содержит определения ФПГ, что следует признать его недостатком. В работе предлагается ввести в текст ГК РФ определение ФПГ, а также принять федеральный закон, содержащий комплексное регулирование объединений предпринимателей. Предлагается следующее определение ФПГ: «Финансово-промышленная группа - не являющееся юридическим лицом объединение коммерческих либо коммерческих и некоммерческих юридических лиц на основе договора о создании финансово-промышленной группы и/или на основе участия одного лица в уставном капитале другого лица для осуществления совместной деятельности по решению общих задач».

Договор о создании ФПГ следует отличать от договора простого товарищества по следующим причинам: во-первых, в ФПГ отсутствует общее имущество, на которое члены ФПГ имеют право общей долевой собственности. Во-вторых, ответственность участников ФПГ по обязательствам центральной компании ФПГ следует отличать от случаев солидарной ответственности товарищей по договору простого товарищества, так как товарищи несут солидарную ответственность за свои действия, а на участников ФПГ возлагается ответственность за действия другого лица.

В ст. 11 Закона о ФПГ следует исключить указание на то, что центральная компания ФПГ может быть создана в форме ассоциации или союза юридических лиц. Подобное предложение обосновывается следующими соображениями. Во-первых, в соответствии с ГК РФ ассоциация или союз могут быть созданы только коммерческими или только некоммерческими юридическими лицами, создание смешанных ассоциаций (союзов) не допускается. Это препятствует вхождению в состав ФПГ некоммерческих организаций. Во-вторых, ассоциация коммерческих юридических лиц не может осуществлять предпринимательскую деятельность (абз. 2 п. 1 ст. 121 ГК РФ). Центральная компания ФПГ должна создаваться в форме либо общества с ограниченной ответственностью, либо закрытого акционерного общества, то есть тех организационно-правовых форм, в которых осложнена передача акций (долей в уставном капитале) третьим лицам.

6. Предусмотренные Законом о ФПГ способы создания ФПГ (холдинго
вый и договорный) не отражают всего многообразия предпринимательских
отношений и не отвечают нуждам предпринимательских объединений. В За
кон о ФПГ следует внести изменения, разрешающие комбинировать указан
ные способы при создании ФПГ. Тем самым существенно облегчится вхожде
ние в ФПГ некоммерческих организаций и унитарных предприятий.

Во избежание противоречий следует исключить из текста Закона о ФПГ указание на «объединение активов» участников ФПГ (ст.ст. 2 и 7 Закона о ФПГ). Под «объединением активов» следует понимать внесение имущества участниками договорной ФПГ в уставный капитал образуемой центральной компании ФПГ. В ФПГ холдингового типа «объединением активов» является участие центральной компании ФПГ в уставном капитале дочерних обществ.

Государственную регистрацию ФПГ следует отличать от государственной регистрации юридических лиц, осуществляемую в соответствии с соответствующим законом. Государственная регистрация ФПГ не влечет за собой появления нового субъекта права, хотя в законе и говорится о приобретении совокупностью юридических лиц, образующих ФПГ, «статуса финансово-промышленной группы». Это выражение закона следует понимать в том смысле, что «статус ФПГ» является своеобразным признаком общности юридических лиц, позволяющим юридическим лицам, объединившимся в ФПГ, претендовать на поддержку со стороны государства, предусмотренную Законом о ФПГ.

Исходя из смысла действующего Закона о ФПГ совет управляющих ФПГ создается только в ФПГ договорного типа. Следует дополнить указанный закон нормой о создании совета управляющих в любой ФПГ независимо от способа ее создания.

ю. В компетенцию совета управляющих ФПГ не может входить решение вопросов, касающихся уставного капитала и органов управления членов ФПГ. В свою очередь, сфера компетенции совета управляющих не может быть четко описана вследствие отсутствия у ФПГ статуса юридического лица. Следует признать, что решения совета управляющих ФПГ по вопросам, касающимся организационно-правовых аспектов деятельности членов ФПГ, могут носить только рекомендательный характер. В компетенцию совета управляющих, на наш взгляд, можно включать вопросы, касающиеся общих, генеральных задач

ФПГ как общности юридических лиц. Поэтому формирование совета управляющих ФПГ следует производить исходя из принципа «один участник ФПГ -один голос», а не в зависимости от участия в уставном капитале центральной компании ФПГ.

п. Действие нормы об ответственности членов ФПГ по обязательствам центральной компании следует распространить и на участников ФПГ холдингового типа, тем более что в Законе о ФПГ имеется некоторое ограничение действия подобной ответственности - она распространяется на членов ФПГ только в том случае, если неисполнение обязательств центральной компанией ФПГ имело место в результате участия в деятельности группы. Это предложение объясняется тем, что ФПГ как холдингового, так и договорного типов представляют собой экономическую и юридическую общность.

12. В ст. 14 Закона о ФПГ имеется в виду не солидарная обязанность членов ФПГ и центральной компании ФПГ исполнять обязательства последней, а обязанность членов ФПГ нести солидарную с ее центральной компанией ответственность за нарушение ею принятых на себя обязательств. Для обеспечения правильного и единообразного понимания этой нормы закона следует исключить из абз. 2 ст. 14 слова «исполнения солидарной обязанности» и заменить их словами «солидарной ответственности». Пункт 1 ст. 14 следует изложить в следующей редакции: «Участники ФПГ солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам центральной компании ФПГ, возникшим в результате ее участия в ФПГ».

із. Следует установить субсидиарную ответственность центральной компании ФПГ по долгам несостоятельного участника ФПГ, исключив из условий ответственности необходимость наличия вины центральной компании. Объяснение такой позиции коренится в экономической сущности ФПГ, члены которой осуществляют единую экономическую политику под руководством центральной компании.

14. Степень государственного воздействия на предпринимательство следует различать в зависимости от уровня последнего. Если на уровне малого предпринимательства государственное вмешательство должно быть минимальным, то в сфере крупного предпринимательства, в том числе в сфере деятельности ФПГ, его роль должна быть усилена. Однако государственное вмешательство в этой сфере должно быть строго направленным, его основная цель - защита слабой стороны участников правоотношений в сфере крупного предпринимательства, а также защита интересов государства как собственника.

Теоретическая и практическая значимость диссертационного исследования. Теоретические положения, содержащиеся в диссертации, могут быть использованы и фактически используются при разработке учебных программ по курсам «Гражданское право», «Предпринимательское право», «Коммерческое право», а также при дальнейшем исследовании проблем ФПГ.

Предложения по совершенствованию законодательства, содержащиеся в работе, могут найти применение в правотворческой деятельности при создании новых и совершенствовании действующих нормативных актов о ФПГ.

Практические выводы, сделанные автором, применимы при рассмотрении конкретных гражданских споров в судах общей юрисдикции и арбитражных судах, а также при составлении договоров о создании ФПГ, организационных проектов ФПГ, уставов центральных компаний ФПГ, а также локальных нормативных актов ФПГ.

Апробация результатов исследования. Положения диссертации частично изложены автором в опубликованных статьях, в выступлениях на научных конференциях, при проведении семинарских занятий по курсу «Гражданское право» в Институте права Самарской государственной экономической академии. Авторская позиция по вопросам юридических форм объединений юри-

дических лиц неоднократно использовалась на практике в деятельности ряда крупных коммерческих организаций Самарской области.

Структура работы обусловлена научной целью и задачами исследования. Диссертация состоит из введения, трех глав, объединяющих семь параграфов, заключения и списка использованной литературы.

Юридические формы объединения капиталов в целях предпринимательской деятельности и предпосылки создания объединений юридических лиц

Некоторые общие вопросы формирования категории «юридическое лицо». Накопление материальных ценностей и развитие экономических связей привело человечество с необходимости создания правового института, позволяющего, с одной стороны, минимизировать риски ведения предпринимательской деятельности, а с другой, упорядочить процесс слияния капитала для ее осуществления. Таковы в общих словах причины появления в юриспруденции категории юридического лица. Заметим, что римское право, являющееся по сути основой современного частного права, не знало категории «юридическое лицо», хотя соответствующие образования (коллегии, муниципии), не являющиеся физическими лицами, но являющиеся субъектами права, в Риме существовали1.

Юридическое лицо изначально отличается от лица физического. Это отличие заключается в том, что юридическое лицо не обладает ни физическим проявлением своей сущности, ни таким признаком лица как способность формировать и изъявлять волю.

Понятие и сущность юридического лица, как отмечает С.Н. Братусь, является одним из самых запутанных в теории гражданского права1. Подобная запутанность связана с огромным количеством теорий юридического лица, предложенными как иностранными, так и российскими учеными- цивилистами. Рассмотрение всех теорий юридического лица не входит в нашу задачу; юридическое лицо в настоящее время является объективной действительностью социально-экономической жизни, своеобразной «данностью», которую следует безоговорочно принять.

Тем не менее, отметим, исследователями понятия «юридическое лицо» что были выработаны следующие признаки юридического лица, позволяющие квалифицировать объединение людей в качестве субъекта права:

1) организационное единство;

2) имущественная обособленность;

3) самостоятельная ответственность;

4) участие в гражданском обороте от своего имени.

Кроме того, некоторые авторы предлагают считать признаком юридического лица особый порядок его признания государством - посредством госу-дарственной регистрации. С этим мнением можно согласиться, так как общепринятая процедура создания юридических лиц в обязательном порядке требует внесения данных о лице в реестр юридических лиц, который ведется компетентным государственным органом. Только с момента государственной регистрации юридическое лицо приобретает возможность иметь права и нести обязанности перед третьими лицами. Таким образом, государственная регистрация юридического лица является правообразующим фактом.

В теории гражданского права сложилась определенная классификация юридических лиц в зависимости от цели их деятельности и организационно-правовой формы. По цели деятельности различают следующие юридические лица - коммерческие и некоммерческие организации. Если цель деятельности первых - извлечение прибыли, то основная цель существования некоммерческих организаций - решение определенных социальных задач. В силу направленности работы нас будут интересовать только коммерческие юридические лица, которые в свою очередь представлены несколькими основными организационно-правовыми формами: товариществами и обществами.

На примере рассмотрения отдельных форм товариществ и обществ, представленных в действующем российском гражданском законодательстве, можно проследить весьма характерное для развивающихся экономических отношений отделение трудового элемента в деятельности юридического лица от денежного.

Правовые проблемы организации управления в финансово-промышленной группе

Категория управления длительное время оставалась, в основном, предметом изучения экономической науки. В сфере правовых наук категория управления изучалась лишь в рамках административного права. Лишь с началом экономических реформ в России термин «управление» стал использоваться в некоторых сферах частноправового регулирования, а именно - в так называемом «корпоративном праве».

В настоящее время корпоративному управлению посвящается достаточно много научных исследований2. Общенаучное определение управление можно сформулировать следующим образом: «Управление представляет собой целенаправленной воздействие на управляемую систему».

Существует точка зрения, в соответствии с которой, под корпоративным управлением понимается механизм или система взаимодействия участников корпорации, основанная на способах представления своих интересов

Указанное определение страдает некоторыми недостатками. Во-первых, было бы неправильным основывать определение управления исключительно через интересы участников предпринимательского объединения. Практика показала, что интересы, например, акционеров отнюдь не однородны. Есть интересы миноритарных акционеров (акционерного меньшинства), есть интересы крупных акционеров, и они зачастую не совпадают. Миноритарии, в основном, заинтересованы в получении дивиденда по акциям. Это вполне объяснимо, так как миноритарными акционерами зачастую являются работники приватизированных предприятий, то есть люди мало- и среднеобеспеченные1. Держателями значительных по размеру пакетов акций ключевых предприятий являются крупные финансовые структуры, которые заинтересованы в капитализации имущества предприятия, направлении финансовых средств на дальнейшее развитие и модернизацию производства, но никак не на «распыление» их на выплату дивидендов. Именно на стыке этих интересов и возникают многочисленные акционерные споры.

Кроме того, следует принимать во внимание и интересы менеджмента юридического лица. Многие авторы отмечают сращивание функции управления и функции собственника в большинстве акционерных обществ. Наиболее характерный пример тому - существенная доля приватизированных предприятий, контрольный пакет акций которых принадлежит лицам, осуществлявшим полномочия директора предприятия до и во время приватизации, а зачастую и после завершения процесса преобразования предприятия в акционерное общество3.

На наш взгляд, более верным было бы определить управление в предпринимательском объединении как основанный на нормах закона и учредительных документов процесс формирования и реализации волеизъявления соответствующего органа управления, касающегося деятельности управляемого субъекта.

Таким образом, для исследования юридических форм управления следует исследовать правовой статус органа управления и порядок принятия им решений, который собственно и составляет процедуру управления.

Саму процедуру управления следует отграничивать от управленческой системы, то есть горизонтальных и вертикальных связей между ее составляющими - лицами, занимающими различные должности в управляемом субъекте1.

Кроме того, следует отличать управления от понятия «контроль». В интересующей нас сфере предпринимательских объединений корпоративный контроль следует понимать как проверку лицами, наделенными контрольными полномочиями, соответствия принятых решений нормам законодательства или учредительным документам, а также выполнения принятых решений.

В Законе о ФПГ собственно управлению в ФПГ посвящены ст. 10 и 11. В соответствии со ст. 10 Закона, высшим органом управления ФПГ является совет управляющих ФПГ, включающий представителей всех ее участников. В соответствии со ст. 11 Закона о ФПГ центральная компания ФПГ выступает от имени участников ФПГ в отношениях, связанных с созданием и деятельностью группы.

Следует разграничить полномочия совета управляющих по управлению ФПГ и полномочия центральной компании ФПГ и определить место этих субъектов управления в организационной структуре ФПГ.

Государство и финансово-промышленные группы: общие вопросы взаимодействия

Описание правового положения ФПГ будет неполным, если мы оставим в стороне вопросы взаимодействия объединений предпринимателей и государства. Отрицать значимость влияния государства на формирование экономического потенциала ФПГ означает попросту не обращать внимание на действительность.

Соприкосновение интересов государства и ФПГ может происходить в самых разнообразных формах.

В.Н. Петухов указывает на следующие меры административно-правового регулирования деятельности ФПГ:

Регистрационно-легализующий порядок образования и деятельности;

Целевое программирование формирования и развития корпораций в приоритетных для государства сферах;

Антимонопольное регулирование

Однако такая классификация страдает, во-первых, неполнотой охвата жизненных явлений и, во-вторых, сомнительна с позиции отнесения некоторых перечисленных мер к области административного регулирования.

Мы предлагаем выделить следующие сферы, в которых происходит взаимодействие государства в лице его органов и ФПГ.

Первая сфера - это сфера организационной деятельности ФПГ, а именно - проектирование ФПГ, согласование организационного проекта с различными государственными органами, регистрация ФПГ, получения необходимых лицензий и разрешений для осуществления деятельности, заявленной в качестве целей образования ФПГ, а также отзыв государственной регистрации группы.

Вторая сфера - это сфера контроля государства за деятельностью ФПГ. Она включает самые разнообразные отношения - в частности, по поводу правильности исчисления и уплаты налогов участниками ФПГ, по поводу регулирования конкуренции на товарных и финансовых рынках, по поводу проверки правильности использования средств государственного бюджета и иного государственного имущества, переданного ФПГ.

И, наконец, третья сфера - это совместная деятельность государства и ФПГ для достижения общих целей.

Участие государства в стадии создании ФПГ было рассмотрено нами ранее (см. 3 главы 1 настоящей работы), антимонопольному регулированию деятельности ФПГ будет посвящен следующий параграф настоящего исследования, поэтому есть смысл подробно остановиться на исследовании третьей сферы взаимодействия - совместная деятельность государства и ФПГ по достижению общих целей.

В.Н. Петухов называет эту сферу «целевое программирование формирования и развития корпораций в приоритетных для государства сферах» и относит ее к сфере административного регулирования.

Что является содержанием этой сферы взаимодействия ФПГ и государства? Думается, что это, прежде всего, разработка и реализация государственных целевых программ в области наиболее значимых аспектов жизнедеятельности государства, такие как высокие технологии, оборона, экология и т.п. Государственные целевые программы содержат комплекс форм и методов воздействия федеральных органов исполнительной власти на негосударственные коммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую, и, прежде всего, производственную, деятельность в соответствующих отраслях и сфеpax. При помощи комплексных целевых программ федеральные органы исполнительной власти стимулируют деятельность негосударственных предпринимательских структур в целях обеспечения общегосударственных интересов.

Правовое положение данных субъектов определяется Федеральным законом от 30 ноября 1995 г. "О финансово-промышленных группах". Финансово-промышленная группа (ФПГ) - это совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании ФПГ.

Участниками ФПГ признаются юридические лица, подписавшие договор о создании ФПГ, и учрежденная ими центральная компания ФПГ либо основное и дочерние общества, образующие финансово-промышленную группу. В силу закона или договора ведение дел финансово-промышленной группы осуществляется центральной компанией, которая представляет собой юридическое лицо, учрежденное всеми участниками договора о создании ФПГ или являющееся по отношению к ним основным обществом. По обязательствам центральной компании ФПГ, возникшим в результате участия в ее деятельности, участники несут солидарную ответственность в порядке, установленном договором. В качестве высшего органа управления ФПГ выступает совет управляющих, включающий представителей всех ее участников.

В состав финансово-промышленной группы могут входить коммерческие и некоммерческие организации, в том числе и иностранные, за исключением общественных и религиозных организаций (объединений). Участие более чем в одной финансово-промышленной группе не допускается. Исходя из сущности финансово -промышленной группы обязательно наличие среди ее участников организаций, работающих в сфере производства товаров и услуг, а также банков и других кредитных организаций.

Статус финансово-промышленной группы приобретается в результате ее государственной регистрации. Регулирование создания (в том числе государственная регистрация), деятельности и ликвидации финансово-промышленных групп осуществляется Министерством экономического развития и торговли РФ. Для регистрации ФПГ, в частности, представляются: заявление; договор о создании ФПГ; копии свидетельств о регистрации, учредительных документов; согласие собственника имущества государственных или муниципальных предприятий; заключение федерального антимонопольного органа; организационный проект (пакет документов, содержащий необходимые сведения о целях и задачах, инвестиционных и других проектах и программах, предполагаемых результатах деятельности и др.). Действующим законодательством предусмотрен разрешительный порядок регистрации ФПГ. Проводится экспертиза проектов создания ФПГ с точки зрения целесообразности и эффективности. В случае положительного экспертного заключения ФПГ подлежит регистрации и внесению в Государственный реестр финансово-промышленных групп Российской Федерации.

Государственная поддержка деятельности ФПГ осуществляется через предоставление государственных гарантий для привлечения различного рода инвестиций, передачу в доверительное управление центральной компании временно закрепленных за государством пакетов акций участников и др.

Правовое положение данных субъектов определяется Федеральным законом от 30 ноября 1995 г. "О финансово-промышленных группах". Финансово-промышленная группа (ФПГ) - это совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании ФПГ.

Участниками ФПГ признаются юридические лица, подписавшие договор о создании ФПГ, и учрежденная ими центральная компания ФПГ либо основное и дочерние общества, образующие финансово-промышленную группу. В силу закона или договора ведение дел финансово-промышленной группы осуществляется центральной компанией, которая представляет собой юридическое лицо, учрежденное всеми участниками договора о создании ФПГ или являющееся по отношению к ним основным обществом. По обязательствам центральной компании ФПГ, возникшим в результате участия в ее деятельности, участники несут солидарную ответственность в порядке, установленном договором. В качестве высшего органа управления ФПГ выступает совет управляющих, включающий представителей всех ее участников.

В состав финансово-промышленной группы могут входить коммерческие и некоммерческие организации, в том числе и иностранные, за исключением общественных и религиозных организаций (объединений). Участие более чем в одной финансово-промышленной группе не допускается. Исходя из сущности финансово -промышленной группы обязательно наличие среди ее участников организаций, работающих в сфере производства товаров и услуг, а также банков и других кредитных организаций.

Статус финансово-промышленной группы приобретается в результате ее государственной регистрации. Регулирование создания (в том числе государственная регистрация), деятельности и ликвидации финансово-промышленных групп осуществляется Министерством экономического развития и торговли РФ. Для регистрации ФПГ, в частности, представляются: заявление; договор о создании ФПГ; копии свидетельств о регистрации, учредительных документов; согласие собственника имущества государственных или муниципальных предприятий; заключение федерального антимонопольного органа; организационный проект (пакет документов, содержащий необходимые сведения о целях и задачах, инвестиционных и других проектах и программах, предполагаемых результатах деятельности и др.). Действующим законодательством предусмотрен разрешительный порядок регистрации ФПГ. Проводится экспертиза проектов создания ФПГ с точки зрения целесообразности и эффективности. В случае положительного экспертного заключения ФПГ подлежит регистрации и внесению в Государственный реестр финансово-промышленных групп Российской Федерации.

Государственная поддержка деятельности ФПГ осуществляется через предоставление государственных гарантий для привлечения различного рода инвестиций, передачу в доверительное управление центральной компании временно закрепленных за государством пакетов акций участников и др.

13. Правовое положение товарных и фондовых бирж

Закон РФ «О товарных биржах и биржевой торговле » от 20.02.1992 №2383-1 (в редакции от 15.04.2006 №47-ФЗ);

ФЗ «О рынке ценных бумаг в РФ » от 22.04.1996 №39-ФЗ (в редакции от 27.07.2006 №138-ФЗ).

Товарные и фондовые биржи – организаторы торговли на товарном рынке и РЦБ (предоставляют услуги, непосредственно способствующие заключению сделок с биржевыми товарами и ц/б между участниками биржевой торговли).

Биржи – инструмент выявления рыночных цен и развития конкуренции (основная задача – организация и проведение гласных и публичных торгов).

Товарная биржа – организация с правами ю/л, формирующая оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных, публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным ею правилам (специальный субъект, исключительную правоспособность которого составляет организация и регулирование оптовой торговли биржевыми товарами).

Биржевой товар – не изъятый из оборота товар определенного рода и качества, в том числе стандартный контракт и коносамент на указанный товар, допущенный в установленном порядке биржей к биржевой торговле; НЕ недвижимое имущество и объекты интеллектуальной собственности.

Биржевая сделка – биржевой договор на биржевой товар, заключенный во время биржевых торгов.

Виды биржевых сделок – сделки связанные с:

взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара;

взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара с отсроченным сроком его поставки (форвардные сделки );

взаимной передачей прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого товара (фьючерсные сделки );

уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара (опционные сделки );

а также другие сделки в отношении биржевого товара, контрактов или прав, установленные в правилах биржевой торговли.

Товарная биржа не вправе заниматься деятельностью, непосредственно не связанной с организацией биржевой торговли (торговой, торгово-посреднической, осуществлять вклады, приобретать доли (паи), акции организаций, не имеющих цели ведения биржевой деятельности).

В учреждении биржи не могут участвовать органы государственной власти и управления, кредитные организации, страховые и инвестиционные компании и фонды, общественные, религиозные и благотворительные объединения (организации) и фонды, ф/л, не являющиеся ИП (доля каждого учредителя или члена биржи в ее уставном капитале не может превышать 10%; товарная биржа не может быть образована в форме унитарного предприятия).

Товарные биржи могут создавать объединения (ассоциации) для представления и защиты общих интересов.

Органы управления товарной биржей организуются в зависимости от организационно-правовой формы биржи (структура органов управления определяется биржей в Правилах биржевой торговли и других локальных НА).

Биржевая деятельность – лицензируемый вид деятельности.

Участники биржевой торговли – члены биржи и посетители биржевых торгов.

Члены биржи – лица, участвующие в формировании уставного капитала биржи или внесшие членские или иные целевые взносы в ее имущество (им предоставляется право участвовать в биржевой торговле, принимать решения на общих собраниях, участвовать в работе других органов управления, получать дивиденды и другие права):

1) Полные (наделены правом участвовать в биржевых торгах во всех секциях и на определенное количество голосов на общем собрании членов биржи и на общих собраниях членов секций биржи).

2) Неполные (вправе участвовать в биржевых торгах в соответствующей секции биржи и на определенное количество голосов на общем собрании членов биржи и на общем собрании членов секции биржи).

Участвовать в биржевых торгах помимо членов биржи вправе посетители (постоянные и разовые) (приобретают это право на определенный срок и за соответствующую плату; их общее число не может превышать 30% от общего числа членов биржи).

Правом заключения всех видов биржевых сделок обладают биржевые посредники – члены биржи, являющиеся брокерскими фирмами и независимыми брокерами (их деятельность по совершению фьючерсных (сделок с возможностью перепродажи контрактов) и опционных (с уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта) подлежит лицензированию).

Остальные члены биржи и посетители участвуют в биржевой торговле только реальным товаром и за свой счет , а также через организуемые ими брокерские конторы либо на договорной основе с брокерскими фирмами или независимыми брокерами.

Государственное регулирование создания и деятельности товарных бирж осуществляет Комиссия по товарным рынкам (подчинена ФСФР; выдает лицензии на организацию биржевой торговли; осуществляет или контролирует лицензирование биржевых посредников, биржевых брокеров; контролирует соблюдение законодательства о биржах; вправе направлять биржевым посредникам предписания о прекращении противоречащей законодательству деятельности, применять к бирже и посредникам соответствующие санкции).

Фондовая биржа – организатор торговли на РЦБ (может быть организована либо в форме АО или некоммерческого партнерства).

ФЗ «О РЦБ» предусматривает возможность осуществления ю/л деятельности фондовой биржи в организационно-правовой форме АО (на деятельность фондовой биржи распространяется ФЗ «Об АО») или некоммерческого партнерства (ФЗ «О некоммерческих организациях»).

Одному акционеру фондовой биржи не может принадлежать 20 и более % акций каждой категории (а одному члену фондовой биржи некоммерческого партнерства – 20 и более % голосов на общем собрании членов такой биржи).

Членами фондовой биржи некоммерческого партнерства могут быть только профессиональные участники РЦБ (такие фондовые биржи могут быть преобразованы в АО при принятии решения большинством в 3/4 голосов всех членов этой фондовой биржи).

Деятельность по организации торговли вправе осуществлять только ю/л, имеющие лицензию профессионального участника РЦБ на осуществление деятельности по организации торговли и (или) лицензию на осуществление деятельности фондовой биржи (лицензирование производит ФСФР).

Фондовая биржа не вправе совмещать указанную деятельность с иными видами деятельности (исключение – деятельность валютной биржи, товарной биржи, клиринговая деятельность, связанная с осуществлением клиринга по операциям с ц/б инвестиционными паями ПИФов, деятельность по распространению информации, издательская деятельность, деятельность по сдаче имущества в аренду).

Участниками торгов на фондовой бирже могут быть только брокеры, дилеры и управляющие (иные лица могут совершать операции исключительно при посредничестве брокеров).

Участниками торгов на фондовой бирже некоммерческом партнерстве могут быть только члены такой биржи.

Фондовая биржа АО должна иметь совет директоров , должен быть создан исполнительный орган управления, специальный комитет по аудиту (оценка кандидатов в аудиторы, рассмотрение заключения аудитора фондовой биржи).

Фондовая биржа должна иметь биржевой совет (при наличии нескольких секций возможно создание совета для каждой секции; совет осуществляет предварительное обсуждение проектов наиболее важных локальных НА; формируется из числа должностных лиц биржи, участников торгов, эмитентов, управляющих компаний инвестиционных фондов, независимых экспертов; на заседаниях вправе присутствовать представитель ФСФР).

Отдельное структурное подразделение – отдел по листингу (осуществляет контроль за соответствием ц/б и их эмитентов установленным требованиям).

14. Правовое положение кредитных организаций

ФЗ «О банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 №395-1 (в редакции от 25.07.2007).

Кредитная организация – юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) ЦБ РФ (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим ФЗ. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.

Кредитные организации (прежде всего банки) обеспечивают аккумуляцию и перераспределение финансовых ресурсов, являются ключевыми звеньями системы безналичных расчетов.

Три основные функции банка : собирание чужих средств, оказание кредита, содействие платежному обороту.

Основные функции кредитных организаций : осуществление операций на валютном рынке и рынке ценных бумаг, с драгоценными металлами и драгоценными камнями; выполнение ряда публично-правовых функций, являясь налоговыми агентами и агентами валютного контроля.

Кредитная организация (т.к. цель – извлечение прибыли) – коммерческая организация (пункт 1 статьи 50 ГК РФ).

Кредитные организации могут создаваться в форме АО (закрытого или открытого), ООО, ОДО (пункт 3 статьи 66 ГК РФ).

Поскольку собственником имущества хозяйственного общества является само общество (пункт 1 статьи 66 ГК РФ), то это значит, что у кредитных организаций есть возможность внесения в уставный капитал как государственного муниципального, так и частного имущества .

Виды кредитных организаций:

Банки – кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц. Иностранный банк – банк, признанный таковым по законодательству иностранного государства, на территории которого он зарегистрирован.

Небанковские кредитные организации (НКО) – кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные настоящим ФЗ. Допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Банком России. Виды НКО :

НКО, осуществляющие депозитно-кредитные операции;

Расчетные НКО;

Организации инкассации;

В соответствии с лицензией Банка России на осуществление банковских операций банк вправе осуществлять выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции с ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа, с ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета, с иными ценными бумагами, осуществление операций с которыми не требует получения специальной лицензии в соответствии с ФЗ, а также вправе осуществлять доверительное управление указанными ценными бумагами по договору с физическими и юридическими лицами.

Кредитная организация имеет право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии с ФЗ.

Кредитная организация не отвечает по обязательствам государства, Банка России . Государство, Банк России не отвечают по обязательствам кредитной организации, за исключением случаев, когда государство, Банк России сами приняли на себя такие обязательства.

Органы законодательной и исполнительной власти и органы МСУ не вправе вмешиваться в деятельность кредитных организаций, за исключением случаев, предусмотренных ФЗ.

Кредитная организация на основе государственного или муниципального контракта на оказание услуг для государственных или муниципальных нужд может выполнять отдельные поручения Правительства РФ, органов исполнительной власти субъектов РФ и органов МСУ, осуществлять операции со средствами федерального бюджета, бюджетов субъектов РФ и местных бюджетов и расчеты с ними, обеспечивать целевое использование бюджетных средств, выделяемых для осуществления федеральных и региональных программ. Такой контракт должен содержать взаимные обязательства сторон и предусматривать их ответственность, условия и формы контроля за использованием бюджетных средств.

Кредитная организация не может быть обязана к осуществлению деятельности, не предусмотренной ее учредительными документами , за исключением случаев, когда кредитная организация приняла на себя соответствующие обязательства, или случаев, предусмотренных ФЗ.

Уставный капитал кредитной организации составляется из величины вкладов ее участников и определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы ее кредиторов.

вновь регистрируемого банка на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций устанавливается в сумме рублевого эквивалента 5 миллионов евро . Минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемой небанковской кредитной организации на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций устанавливается в сумме рублевого эквивалента 500 тысяч евро (статья 11).

Кредитные организации обладают исключительно хозяйственной правоспособностью. Она состоит в запрете заниматься производственно, торговой и страховой деятельностью (часть 6 статьи 5). Данный запрет распространяется только на кредитные организации, поэтому данными видами деятельности может заниматься, например, дочернее или зависимое от банка ю/л.

Законодательством установлены дополнительные требования к фирменному наименованию кредитной организации – должно содержать указание на характер ее деятельности посредством использования слов «банк» или «НКО», а также указание на ОПФ.

Решение о государственной регистрации кредитной организации принимает Банк России . Он же ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций (КГРКО):

Банк России направляет документы + решение в УФНС;

УФНС в срок не более пяти рабочих дней вносит в ЕГРЮЛ соответствующую запись и направляет в Банк России с датой и государственным регистрационным номером;

на основании этой информации Банк России выдает Свидетельство о государственной регистрации кредитной организации;

учредители должны оплатить 100% объявленного уставного капитала кредитной организации в течение одного месяца со дня получения уведомления о государственной регистрации;

подтверждение своевременной и правомерной оплаты 100% уставного капитала является основанием для выдачи ей лицензии на осуществление банковских операций.

К кредитным организациям предъявляются обширные публично-правовые требования. Они являются объектами регулирования и надзора со стороны Банка России:

обязаны соблюдать экономические нормативы и обязательные резервные требования в целях обеспечения своей финансовой устойчивости;

осуществлять классификацию активов, выделяя сомнительные и безнадежные долги;

организовывать внутренний контроль, обеспечивающий надлежащий уровень надежности, соответствующий характеру и масштабам проводимых операций;

осуществлять контроль операций своих клиентов в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Кредитные организации подлежат обязательному ежегодному аудиту, обязаны ежегодно публиковать в открытой печати годовой отчет и ежеквартально – бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках, информацию об уровне достаточности капитала, величине резервов на покрытие сомнительных ссуд и иных активов.

Отзыв банковской лицензии влечет принудительную ликвидацию кредитной организации (основания : установление недостоверности сведений, на основании которых выдана лицензия; задержка начала осуществления банковских операций, предусмотренных лицензией, более чем на один год со дня ее выдачи; установление фактов существенной недостоверности отчетных данных; задержка более чем на 15 дней представления ежемесячной отчетности (отчетной документации); осуществления, в том числе однократного, банковских операций, не предусмотренных указанной лицензией).

Финансово-промышленная группа (ФПГ) - объединение промышленных предприятий с финансовыми учреждениями на основе установленных между ними отношений экономического и финансового взаимодействия. Может быть в форме коммерческой организации.

Это совокупность экономических субъектов (обычно юридических лиц), либо действующих как основное и дочерние общества, либо объединивших свои активы в целях технологической или экономической интеграции.

Наиболее важным видом финансово-промышленных групп является концерн - объединение нескольких торгово-промышленных предприятий под общим финансовым руководством.

Причины возникновения ФПГ вскрыл ещё Рудольф Гильфердинг (австрийский и немецкий марксист, лидер социал-демократии и политический деятель Германии), описывая процесс слияния банковского и промышленного капитала, и образования финансового капитала.

Финансово-промышленные группы (ФПГ) могут организовываться в виде:
- объединения основного и дочернего обществ;

Совокупности юридических лиц, подписавших договор о создании соответствующего объединения и учрежденной ими центральной компании.

Требованиями к ФПГ являются:
- над фирменное образование, имеющее в составе юридически самостоятельных субъектов;
- наличие финансовой составляющей;
- реальный контроль центрального субъекта и проведение единой стратегии.

Состав участников ФПГ определяется принятой ею стратегий. Последние могут быть предприятиями любой формы собственности, имеющими организационно-правовую форму ОАО, ЗАО, ООО и пр., а также холдинги, материальные активы которых более 50%. Большинство участников ФПГ в России - частные предприятия, объединившиеся на основе вертикальной интеграции разной отраслевой принадлежности.

Договор о создании ФПГ должен содержать следующие условия:

Наименование ФПГ;

Порядок и условия учреждения ФПГ,

Порядок образования, объем полномочий и другие условия деятельности совета управляющих ФПГ;

Порядок внесения изменений в состав участников ФПГ;

Объем, порядок и условия объединения активов;

Цель объединения участников;

Срок действия договора.

Участниками ФПГ признаются юридические лица, подписавшие договор о создании ФПГ, и учрежденная ими центральная компания ФПГ либо основное и дочерние общества, образующие ФПГ.

Ведение дел ФПГ осуществляется центральной компанией , которая представляет собой юридическое лицо, учрежденное всеми участниками договора о создании ФПГ или являющееся по отношению к ним основным обществом. По обязательствам центральной компании ФПГ, возникшим в результате участия в ее деятельности, участники несут солидарную ответственность в порядке, установленном договором. В качестве высшего органа управления ФПГ выступает совет управляющих, включающий представителей всех ее участников. Компетенция совета управляющих устанавливается договором о создании ФПГ.

Основными функциями центральной компании ФПГ являются:

Представительство от имени участников ФПГ в отношениях, связанных с созданием и деятельностью ФПГ;

Ведение сводного (консолидированного) учета, отчетности и баланса ФПГ;

Подготовка ежегодного отчета о деятельности ФПГ;

Выполнение в интересах участников ФПГ отдельных банковских операций в соответствии с законом о банках и банковской деятельности и т. д.

В состав ФПГ могут входить коммерческие и некоммерческие организации, в том числе и иностранные, за исключением общественных и религиозных организаций (объединений). Участие более чем в одной ФПГ не допускается. Исходя из сущности ФПГ обязательно наличие среди ее участников организаций, работающих в сфере производства товаров и услуг, а также банков и других кредитных организаций.

Статус ФПГ приобретается в результате ее государственной регистрации. Регулирование ее создания (в т. ч. государственная регистрация), деятельности и ликвидации ФПГ осуществляется Федеральным агентством по управлению федеральным имуществом РФ. Для регистрации ФПГ в частности представляются:

Заявление;

Договор о создании ФПГ;

Копии свидетельств о регистрации, учредительных документов;

Согласие собственника имущества государственного и муниципального унитарных предприятий;

Заключение федерального антимонопольного органа;

Организационный проект (пакет документов, содержащих необходимые сведения о целях и задачах, инвестиционных и других проектах и программах, предполагаемых результатах деятельности и др.)

Разрешительный порядок регистрации ФПГ. Проводится экспертиза проектов создания ФПГ с точки зрения целесообразности и эффективности. В случае положительного заключения ФПГ подлежит регистрации и внесению в государственный реестр финансово-промышленных групп Российской Федерации.

Государственная поддержка ФПГ осуществляется через предоставление государственных гарантий для привлечения разного рода инвестиций, передачу в доверительное управление центральной компании временно закрепленных за государством пакетов акций участников и др.